Р Е Ш Е Н И Е

№ 248

Гр. Русе, 07 ноември 2011г.

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

Русенският окръжен съд,  търговско отделение, в закритото заседание на 7.11.2011г. година в състав:

Председател: Йордан Дамаскинов

като разгледа търговско дело № 331 по описа за 2011 година, за да се произнесе, съобрази следното:

          Производството е по реда на Глава XXI - "Обжалване на определенията" от Гражданския процесуален кодекс, вр. с чл. 25 от Закона за търговския регистър.

          Образувано е по жалба рег. №20110908135615 от И. Й. П. в качеството му на управител на "И." ООД ЕИК *** чрез адвокат пълномощник Б.К. срещу отказ № 20110830123310/2.09.2011г. на Длъжностно лице по регистрацията при А. по в.       В жалбата се посочва, че отказът е постановен в противоречие с материалния закон и съществено нарушение на процесуалните правила. Решението за промяна в размера на дяловете не е обвързано по никакъв начин с приемането на непълнолетните деца за съдружници. Решението за промяна в размера на дяловете, прието с протокол № 2/5.12.2010г. не е нищожно, а само унищожаемо. Никой от съдружниците не е предявил в срока по чл. 74, ал.2 от ТЗ иск за отмяна на решението за промяна в размера на дяловете. Следователно решението, макар и невписано, не е несъществуващо и сключените въз основа на решението договори за прехвърляне на дружествени дялове не са невалидни. Потвърждаването на решението за промяна в размера на дяловете води до саниране и на така сключените договори, а оттам и до допустимост на вписването на свързаните с тях промени. С последното заявление са представени доказателства за пълно съобразяване с мотивите към двата предходни отказа за вписване на промените. Жалбоподателят моли окръжния съд да отмени отказа на А. по в. - търговски регистър и да задължи а. да впише заявените промени: промяна в съдружниците и в разпределението на дяловете на капитала.

          Русенският окръжен съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства, намира следното:

          Жалбоподателят е легитимиран и има интерес от обжалването.

          Жалбата е постъпила в законоустановения срок и е допустима, разгледана по същество, се явява частично основателна.

          С обжалвания отказ № 20110830123310/2.09.2011г. длъжностното лице по регистрацията при А. по в. е отказало да впише промяна в обстоятелствата-заличаване на съдружници и вписване на нови съдружници, както и прехвърляне на дружествени дялове. Видно от протокол №2/05.12.2010г. са приети за съдружници наследниците /А. П., И. П. и В. П./ на починалия съдружник –Й. И. П. . Към датата на приетото решение от ОСС 05.12.2010г. лицето

И. П. е непълнолетен, а В. П. малолетна. Не е допустима хипотеза на членство в ООД на недееспособно лице, включително чрез законен представител. Разпоредбата на чл.65, ал.1 от Търговския закон не допуска участници в търговско дружество да бъдат недееспособни физически лица. Изискването на чл.65, ал.1 ТЗ се отнася до всички съдружници. Със същия протокол е прието и изменение в размера на дружествения дял като от : 5 000лв, разпределени в 100 дял по 50 лв. e прието да бъде на 5 000лв., разпределени в 5 000 дяла по 1лв. С оглед изменение стойността на дяловете, то такъв размер на дяловете е и прехвърлян с представените договори с нотариална заверка на подписите. Предвид факта, че посочените по-горе лица не могат да бъдат съдружници, поради недеспособност, то същите не могат да приемат подобни решения и да изразяват правно валидна воля изразена в протокол № 2/05.12.2010г. Съгласно чл.140 от ТЗ решенията относно изменение и допълнение на дружествения договор, приемане на съдружници имат действие от вписването им. Приетите решения с протокол № 2/05.12.2010г. не са вписани по партидата на търговеца, поради което се явява пречка да бъдат вписани и заявените обстоятелства с настоящото заявление, приети с протокол №3/29.08.2011г. Предвид гореизложеното и на основание чл.24, във връзка с чл.21, т. 5 от Закона за търговския регистър длъжностното лице е постановило отказ относно заявената промяна в съдружниците по заявление с рег.№ 20110830123310 от 30.08.2011 г.

          Заявлението за вписване на промени в обстоятелствата е основано на решения на общото събрание на съдружниците в "И." ООД, обективирани в протокол № 3 от 29.08.2011г. На събранието са присъствали съдружниците И. Й. П. и В. Й. Б.. Съдружникът Й. И. П. е починал на 23.09.2010г. Съдружникът О. С. Д. е прехвърлил всички свои дялове на 5.11.2010г. на съдружника В. Й. Б.. Съдружникът И. И. Б. е прехвърлил всички притежавани от него дялове на пълнолетните наследници на починалия съдружник Й. И. П..

          В момента актуалното състояние на регистрацията на дружеството в търговския регистър показва невярни обстоятелства. Починалият Й. И. П. все още фигурира като притежател на дял в размер на 1800 лв. от капитала на дружеството в общ размер 5000лв., въпреки, че на основание чл. 125, ал.1, т.1 ТЗ членственото правоотношение е прекратено със смъртта на съдружника. Размерът на дяловете, с които съдружниците участват в капитала, е съобразен с деноминацията на лева, но приложения "актуален" учредителен договор все още съдържа текстове за размер на капитала и разпределението му по дялове и между съдружници в неденомиринани лева. Тези вписвания, които отразяват неверни понастоящем обстоятелства, трябва да бъдат променени.

          Длъжностното лице правилно посочва в мотивите към отказа, че малолетно или непълнолетно лице, не може да бъде съдружник в дружество с ограничена отговорност, съответно не може да прехвърля дялове. Когато членството на съдружник в дружество с ограничена отговорност бъде прекратено поради смърт, неговите наследници придобиват право на вземане срещу дружеството за паричната стойност на дела на починалия съдружник, изчислен по правилото на чл. 125, ал.3 от ТЗ. Дружественият дял може и да се наследи като право на членство с всички включени в него имуществени и неимуществени права и задължения (чл. 129 ТЗ), но това правоприемство може да настъпи безусловно само за дееспособно лице-наследник, което вече е съдружник. Ако не е съдружник - дееспособният наследник трябва да бъде приет за такъв на общото събрание на останалите съдружници.В протокола от общо събрание на съдружниците в "И." ООД е вписано решение по точка първа и втора от дневния ред за приемане за съдружници на законните наследници на починалия съдружник: А. Й. П.-съпруга и И. Й. П.-син. Това решение следва да бъде вписано в търговския регистър.

          По-сложен е въпросът с прехвърлянето на дружествени дялове - обстоятелство, подлежащо на вписване, съгласно разпоредбата на чл. 19, ал.2 от ТЗ, въпреки, че обстоятелството размер на дяловете, с които съдружникът участва в капитала, поначало не подлежи на вписване (аргумент от чл. 119, ал.2 във връзка с чл. 115 от ТЗ). Текстът на чл. 140, ал.4 от ТЗ означава, че изброените видове промени имат действие по отношение на трети лица след вписването им в търговския регистър, но спрямо съдружниците промените имат действие и са задължителни вътре в дружеството от датата на решението на общото събрание. Решенията на общото събрание на съдружниците от 5.12.2010г. са задължителни за съдружниците, макар и невписани. Към него момент съдружникът О. С. Д. е прехвърлил своите дялове на друг съдружник В. Й. Б. и е подал молба за напускане на дружеството. Общото събрание е взело решение в този смисъл и няма пречка да бъде вписана тази промяна.

          В протокола от общото събрание 29.08.2011г.подробно са описани извършените прехвърляния на дялове във времето от предходното събрание. Съдът провери правилността на изчисленията.

          Разпределението на капитала в дялове е елемент от дружествения договор. Решението за изменение на дружествения договор в частта за капитала влиза в сила след вписването му в търговския регистър - чл. 140, ал.3 ТЗ Това означава, че решението на общото събрание на дружеството от 5.12.2010г. за изменение на дружествения договор в частта за капитала, а именно вместо 100 дяла по 50 лв. на 5000 дяла по 1 лв. трябва първо да се впише в търговския регистър, за да придобие законна сила както спрямо трети лица, така и вътре в дружеството между съдружниците. В това се състои и разликата между ал. 3 и ал. 4 на чл. 140 ТЗ. Всички договори за прехвърляне на дялове от 6.12.2010г. насетне са с невъзможен предмет - прехвърлят се дялове, които правно не съществуват.

          Окръжният съд намира жалбата за частично основателна. Отказът следва да се отмени и да се укаже на длъжностното лице да впише част от заявените обстоятелства, за които няма законова пречка за вписването. Така ще се преодолее отчасти разминаването между динамичните промени в живота на дружеството и същественото забавяне на отразяването им в търговския регистър.

          По изложените съображения, Русенският окръжен съд,

РЕШИ:

          ОТМЕНЯ ОТКАЗ № 20110830123310/2.09.2011г.на Длъжностно лице по регистрацията при А. по в. - Търговски регистър, постановен по партидата на "И." ООД ЕИК ***, в частта за отказ да се впише приемане на законните наследници на починалия Й. И. П. за съдружници, прехвърляне на дружествения дял от съдружника О. С. Д. на съдружника В. Й. Б. и изменение в дружествения договор по отношение броя и размера на дружествените дялове в капитала .

          УКАЗВА на А. по в. - Търговски регистър по повод на Заявление вх. № 20110830123310 от Б.Д.К. – Т. адвокат пълномощник на "И." ООД да впише по партидата на "И." ООД ЕИК *** следните промени в обстоятелствата:

1.     Заличаване на съдружника Й. И. П. ЕГН **********, считано от 23.09.2010г. на основание чл. 125, ал. 1, т. 1 от ТЗ - поради смърт.

2.     Прехвърляне на на 12 дружествени дяла на обща стойност 600 лв. от О. С. Д. ЕГН ********** на съдружника В. Й. Б. ЕГН ********** по договор с нотариална заверка от 5.11.2010г.

3.     Заличаване на съдружника О. С. Д. ЕГН ********** на основание чл. 129 ТЗ - поради прехвърляне на целия дружествен дял, считано от датата на общото събрание на съдружниците за освобождаването му 5.12.2010г.

4.     Приемане за съдружници на законните наследници на починалия съдружник Й. И. П.: А. Й. П. ЕГН **********, считано от 5.12.2010г., с 12 дяла по 50 лв. на обща стойност 600 лв.; И. Й. П. ЕГН **********, считано от 29.08.2011г., с 24 дяла по 50 лв. на обща стойност 1200 лв.

5.     Изменение на дружествения договор в частта за капитала, считано от 5.12.2010г., както следва: раздел ІV "Капитал и дялове", т.1. "Дружеството се създава с капитал 5000лв., разделен на 5000 дяла по 1 лев".

 

     ОТХВЪРЛЯ жалбата и потвърждава отказ № 20110830123310/ 2.09.2011г. на Длъжностно лице по регистрацията при А. по в. - Търговски регистър, постановен по партидата на "И." ООД ЕИК ***, в частта, с която е отказано вписването на следните промени:

1.     Прехвърляне на дружествени дялове, извършени на дати 6.12.2010г., 16.08.2011г., 29.08.2011г.

2.     Решения на общото събрание на съдружниците от 29.08.2011г. за освобождаване като съдружници и заличаване от търговския регистър на И. И. Б., В. Й. Б., И. Й. П., за приемане на нов съдружник С. И. Ш., за изменение на дружествения договор в частта за разпределение на капитала между съдружниците.

          Решението подлежи на обжалване пред Великотърновския апелативен съд в 7-дневен срок от съобщението до страните, че е изготвено.

          След влизане в сила на решението препис от него да се изпрати на Агенцията по вписванията, Търговски регистър.

 

                                                          Окръжен съдия: