Решение по дело №34/2018 на Апелативен съд - Варна

Р   Е   Ш   Е   Н   И   Е

 

№   260014/28.08.2020г.                             гр.Варна

 

В     И М Е Т О    Н А     Н А Р О Д А

Апелативен съд   -  Варна                   търговско   отделение

на  двадесет и втори юли                                                   Година 2020

в  открито   заседание в следния състав :

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:А.Братанова

ЧЛЕНОВЕ:В.Петров

                   М.Недева

 

при секретар : Д.Чипева

като разгледа докладваното от съдия Недева в.т.дело № 34    по описа за 2018 година, за да се произнесе, съобрази следното:

          Производството по делото е по реда на чл.258 ГПК.

          Образувано е по подадена въззивна жалба от „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД, ЕИК *********, със  седалище и адрес на управление: гр. София, бул. Симеоновско шосе № 85, сграда "3", вх. Б, ет. 6, ап. 9, представлявано от управителя М. Ж.  А.-Т. против решение № 810/28.11.2017г. на Варненския окръжен съд, търговско отделение, постановено по т.д. № 1006/2017г., с което е отхвърлен предявения от дружеството иск срещу „България-Катар селскостопанска компания" ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: с. Тополи, обл. Варненска, ул. Йордан Николов № 1, представлявано от управителя Я. К. П., за прогласяване на нищожност на решение на общото събрание на съдружниците в „България – Катар Селскостопанска Компания" ООД ЕИК *********, проведено на 15.03.2016 г., обективирано в констативен протокол с peг. № 2127/2016, том I, № 71 на нотариус рег. № 214 на НК, с което „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД е изключено като съдружник в „България - Катар селскостопанска компания" ООД. По съображения за противоречие на обжалваното решение с материалния закон, с установената практика на ВКС и с правилата на формалната логика, моли съда да го отмени и вместо него постанови друго, по съществото на спора, с което да уважи предявения иск като основателен и доказан.

          Въззиваемата страна счита жалбата за неоснователна и моли съда да потвърди обжалвания съдебен акт като правилен и законосъобразен.

          Съдът, след съвкупна преценка на доказателствата по делото, намери следното :         

 

          Предявеният иск е с  правно основание чл.124 ал.1 ГПК.

          Ищецът „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД  претендира за постановяване на решение срещу „България-Катар Селскостопанска Компания" ООД, с което да бъде прогласена нищожността  на решение на общото събрание на съдружниците от 15.03.2016г. за изключването му като съдружник, отразено в констативен протокол с рег. № 2127/2016г., том І, № 71 на нотариус Ж. Т..

          Безспорно установено от фактическа страна по делото е, че на 20.01.2016 г. в кантората на нотариус Ж. Т.  е проведено общо събрание на съдружниците в „България - Катар селскостопанска компания" ООД, на което са присъствали представители на двамата съдружници – „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД и „Тексима Трейдинг“ ЕООД. Съгласно отразеното в изготвения на събранието протокол, същото е свикано с нотариална покана рег. № 21, т.1, акт 2 от 06.01.2016 г. на нотариус М. Т.  от управителя на „България-Катар селскостопанска компания“ ООД и на „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД М. Ж. А.-Т. при дневен ред: 1/ Вземане на решение за изключване на „Тексима Трейдинг ЕООД като съдружник в „България - Катар селскостопанска компания" ООД и 2/ Вземане на решение за предявяване на искове срещу управителя на дружеството Я. К. П. в качеството му на управител на „България - Катар селскостопанска компания" ООД. Другият  управител на дружеството – Я. П. е направил изявление  за включване на още една точка в дневния ред – „Вземане на решение за изключване на „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД“, на което  адв. А. от името на М. А.-Т. е възразил. На събранието е взето решение за отлагането му  за 15.03.2016 г. от 12:00 ч. на същото място – кантората на нотариус Т., като всеки от съдружниците е поискал включване в дневния ред на въпроса за изключване на другия съдружник.  Съдружниците са решили и двете свикани от всеки от управителите за 20.01.2016 г. събрания по посочените от всеки от тях точки от дневния ред да се отложат за 15.03.2016 г. от 12:00 ч. като „Всички се считат за уведомени за общото събрание и за запазване поредността на вземане на решенията, съгласно дневния ред.“

          На 15.03.2016г. от 12,00 часа е проведено отложеното общо събрание, отразено в  констативен протокол  рег. № 2110 от същата дата  на нотариус Т., в който са отразени взетите решения  за изключване на съдружника „Тексима Трейдинг“ ЕООД и за предявяване на искове срещу г-н Я. П. в качеството му на управител на „България - Катар селскостопанска компания" ООД.

 

          В констативен протокол рег. № 2127 от 15.03.2016 г. на нотариус Т.  е отразено проведеното общо събрание на съдружниците на „България-Катар селскостопанска компания“ ООД от 15,00часа, на което единственият присъстващ съдружник  „Тексима Трейдинг“ ЕООД е взел решение за  изключване на съдружника „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД“.

          „Тексима Трейдинг“ ЕООД е атакувало решението си за изключването му като съдружник с иск по чл.74 ТЗ, по който е образувано т.д. № 380/2016г. на ВОС, ТО, както и с иск по чл.124 ГПК, по който е образувано т.дело № 663/2016г. на ВОС, ТО, като двете дела са съединени за общо разглеждане. С постановеното по делото решение съдът е прогласил  за нищожни решенията на ОСС за актуално разпределение капитала, който става изцяло собственост на „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД;  за промяна правната форма на дружеството от ООД на ЕООД;  за освобождаване на досегашния управител П. като такъв и продължаване на управлението само от управителя А.-Т. и за приемане на нов учредителен акт на дружеството, съобразен с промените. В останалата част исковете са отхвърлени. И двете страни са обжалвали решението съобразно правния си интерес. Образуваното по жалбите в.т.д. № 642/2017г. на ВнАпС е спряно с протоколно определение от 7 март 2018г. до приключване с влязъл в сила съдебен акт на производството по т.д. № 43/2018 г. по описа на ВОС.

          От своя страна „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД  е атакувало решението на ОСС от 15.03.2016г. за изключването му като съдружник с иск по чл.74 от ТЗ, по който е образувано т.д.№ 409/2016г. на ВОС, ТО. С основния мотив, че решението е нищожно, искът е отхвърлен. По подадената въззивна жалба е образувано в.т.д. № 511/2017г. на ВнАпС, което е спряно до приключването с влязъл в сила съдебен акт на производството по т.д. № 1006/2017г. на ВОС, ТО.

          Основното твърдение в предявения по т.д. № 1006/17г. на ВОС иск с правно основание чл.124 ал.1 ГПК за прогласяване на решението от 15.03.2017г. на ООС на „България – Катар селскостопанска компания“ ООД за изключването на „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД като съдружник за нищожно, обжалването на решението по който е предмет на настоящото въззивно производство, е че това решение е прието от лице, което към момента на приемането му няма качеството на съдружник. Това качество е загубено въз основа на взетото решение на ОСС от същата дата, обективирано в констативен протокол № 2110/16г. от 15.03.16г. – 12,00 часа на нотариус Ж. Т.. Като е намерил, че

извода за наличието на това качество у съдружника „Тексима Трейдинг“ ЕООД  е производен от изхода на предявените искове за прогласяване на нищожността на решението на ОСС от 15.03.2016г.  за изключването му, съдът е установил  връзка на преюдициалност между настоящото производство и тези по т.д. № 380/16г. на ВОС, ТО и т.д. № 43/18г. на ВОС, ТО. Предвид на това производството по настоящото дело е било спряно до приключване с влязъл в сила съдебен акт на производствата по обуславящите настоящия спор дела.

          С решение по т.д. 380/16г. на ВОС, търговско отделение са отхвърлени предявените от „Тексима трейдинг" ЕООД срещу „България-Катар селскостопанска компания" ООД искове с правно основание чл. 124, ал. 1 от ГПК и чл.74 ал.1 ТЗ  за прогласяване на нищожността, респ. -  за отмяна на решението на общото събрание на съдружниците в „България-Катар селскостопанска компания" ООД за изключване на дружеството  като съдружник.

          Решението е потвърдено от Варненския апелативен съд по в.т.д. № 642/17г., чието решение не е допуснато до касационен контрол – опр. 131/05.03.2020г. по т.д. № 784/19г. на ВКС, ІІ т.о.

          Производството по т.д. № 43/18г. на ВОС, ТО е образувано по подадена искова молба от „Тексима трейдинг“ ЕООД срещу „България-Катар селскостопанска компания" ООД, с която са предявени обективно съединени искове чл. 124, ал.1 ГПК за прогласяване нищожността  на решенията на общото събрание на съдружниците в „България-Катар селскостопанска компания" ООД, проведено на 15.03.2016 г., обективирани в Констативен протокол рег. № 2110/2016, том 1, № 70 от 15.03.2016 г. на нотариус рег. № 214 на НК, и в „Протокол от заседание на Общото събрание на съдружниците в „България-Катар селскостопанска компания" ООД“ от 15.03.2016 г., подписан само от М. Ж. А.А. А.-Т. като представляващ съдружника „Катар мениджмънт ейджънси" ЕООД, сред които  и решението за изключване на „Тексима трейдинг“ ЕООД като съдружник. Същото е прекратено като недопустимо, на осн.чл.126 ал.1 ГПК. Определението за прекратяване е потвърдено от Варненския апелативен съд по в.ч.т.д. № 277/18г., чийто съдебен акт от своя страна не е допуснат до касационен контрол – опр.от 24.10.18г. на ВКС по т.д. № 1889/18г.

          С оглед на горното решението на ОСС на „България-Катар селскостопанска компания" ООД“ от 15.03.2016 г. за изключване на съдружника „Тексима Трейдинг“ ЕООД се явява валидно и законосъобразно.

          Съгласно постоянната практика на ВКС, обективирана в постановените по реда на чл.290 ГПК решение № 86 от 01.09.2017г. по т.д. № 1068/2016г. на ВКС, ТК, II т.о., решение № 39 от 15.04.2011г. по т.д.№ 526/2010г. на ВКС, ТК, I т.о., решение № 690 от 03.12.2008г. по т.д. № 349/2008г. на ВКС, ТК, II т.о. и др., която настоящият състав споделя изцяло, взетите от ОС на съдружниците в ООД решения, подлежащи на вписване в търговския регистър, имат незабавно действие във вътрешните отношения между съдружниците  и дружеството. Вписването им в Търговския регистър в хипотезата на чл.140 ал.4 ТЗ има конститутивно действие единствено по отношение на третите лица.

          Съотнесено към процесния казус това означава, че решението на ОСС от 15.03.2016г.  за изключване на съдружника „Тексима Трейдинг“ ЕООД е породило незабавното си действие във вътрешните отношения между съдружниците и дружеството от момента на самото му вземане, поради което и решението на ОСС, взето след 15.00 часа, обективирано в протокол на нотариус Ж.Т. рег.№2127/2016г., том първи, №71, за изключване на съдружника „Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД  е взето от съдружник, който вече е загубил това си качество, т.е. – от лице, което е извън състава на ОСС./ В този смисъл – реш.251/06.03.2018г. на ВКС по т.д. № 593/17г., второ т.о./

          При това положение следва да бъде съобразено разрешението, възприето в т.1 на ТР № 1/2002г. на ОСГТК на ВКС по тълк.дело № 1/2002г., съгласно което наред с изрично посочените от закона нищожни решения на ОС, такива са и липсващите /невзети/ решения на ОС, отразени като съществуващи в протокола на събранието, а също така и ако са вписани в ТР както и постановените решения извън пределите на компетентността на ОС. Към нищожните решения наред с посочените съдебната практика причислява и  решенията, приети от лица, които са извън състава на ОС,  какъвто е и настоящият случай. /определение на ВКС №306/10.05.2017г., по т.дело №569/2017г. а ТК, Второ т.о. на ВКС/.

          С оглед на горното предявеният иск се явява основателен и следва да бъде уважен.

          Предвид изхода на спора пред настоящата инстанция на въззивното дружество “Катар Мениджмънт Ейджънси“ ЕООД се присъждат направените от него разноски за двете инстанции в общ размер на 120лв /80лв + 40лв/.

          Водим от горното, съдът

 

Р       Е       Ш      И       :

 

          ОТМЕНЯ решение № 810/28.11.2017г. на Варненския окръжен съд, търговско отделение, постановено по т.д. № 1006/2017г., като вместо него

 

П О С Т А Н О В Я В А :

 

          ПРОГЛАСЯВА НИЩОЖНОСТТА  на решение на общото събрание на съдружниците в „България – Катар Селскостопанска Компания" ООД ЕИК *********, проведено на 15.03.2016 г., обективирано в констативен протокол с peг. № 2127/2016, том I, № 71 на нотариус рег. № 214 на НК, с което „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД е изключено като съдружник в „България - Катар селскостопанска компания" ООД.

          ОСЪЖДА „България – Катар Селскостопанска Компания" ООД ЕИК ********* да заплати на „Катар Мениджмънт Ейджънси" ЕООД,

ЕИК *********, със  седалище и адрес на управление: гр. София, бул. Симеоновско шосе № 85, сграда "3", вх. Б, ет. 6, ап. 9, представлявано от управителя М. Ж.  А.-Т. съдебно-деловодни разноски за двете инстанции в общ размер на 120лв.

          Решението може да се обжалва пред ВКС на РБ в едномесечен срок от съобщаването му при условията на чл.280 ал.1 ГПК.

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ :                           ЧЛЕНОВЕ: