Р Е Ш Е Н И Е
№ 1308 10.07.2019г. гр. Бургас
В ИМЕТО НА
НАРОДА
Бургаският
административен съд двадесети състав, в публично заседание на първи юли две
хиляди и деветнадесета година, в състав
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ХР. ХРИСТОВ
при
секретаря Ирина Ламбова, като разгледа докладваното от съдия Хр. Христов
административно дело № 140 по описа за 2019 година, за да се произнесе, взе
предвид следното:
Производството е по реда на
чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.215, ал.1 от Закона за устройство на
територията /ЗУТ/.
Административното дело е
образувано по жалба от „ПЛАМС - 2001“ ЕООД, ЕИК *********, със седалище
гр.София, природен парк „Витоша“, хотелски комплекс „Копитото“, представлявано
от управителя и едноличен собственик П.Т.Н., против Заповед № 45/09.01.2019г.
издадена от инж. Чанка Коралска
– зам.кмет по „Строителство, инвестиции и регионално развитие“ на Община
Бургас, е наредено: Незаконен строеж „Метален решетъчен портал“, находящ се в
източната част на поземлен имот /ПИ/ с идентификатор 07079.10.941 по КК на
гр.Бургас, частна държавна собственост, съгласно АЧДС № 4573/11.11.2008г., с площ 19 853 кв.м., стар номер
С жалбата се иска отмяна на
оспорената заповед, поради противоречието й с материалните и процесуалните
норми, както и поради необоснованост с фактите и обстоятелствата от значение по
делото.
В съдебно заседание жалбоподателят „ПЛАМС - 2001“ ЕООД се
представлява от адв. К.А., която поддържа жалбата и
моли за отмяна на оспорената заповед. Моли за присъждане на направените по
делото разноски като представя списък на същите. Представя по делото писмени
бележки, с които излага допълнителни съображения относно незаконосъобразността
на оспорената заповед.
Ответната страна Заместник кметът
по „Строителство, инвестиции и регионално развитие“ на Община Бургас, се
представлява от юрисконсулт Иван А., който оспорва жалбата като неоснователна.
Моли за присъждане на възнаграждение за юрисконсулт и за определяне на
минимално възнаграждение за адвокат в случай на уважаването на жалбата.
Съдът,
като взе предвид разпоредбата на чл.168 от АПК и прецени събраните по делото доказателства,
ведно с доводите и изразените становища
прие за установено следното:
На 08.08.2018г. във връзка с постъпила в Община Бургас писмо с
вх.№ 06-00-201/17.07.2018г., от Областен управител на Област Бургас, била
извършена проверка на място и по документи на строеж: „Метален решетъчен
портал“, находящ се в източната част на поземлен имот с идентификатор
07079.10.941 по КК на гр.Бургас, с площ 19 853 кв.м., стар номер
С констативния акт е установено,
че имотът е VІ категория, съгласно чл.137, ал.1, т.6 от ЗУТ и чл.12 от Наредба
№ 1/30.07.2003г. на МРРБ за номенклатурата на видовете строежи.
Посочено е, че строителят на
строежа е неизвестен.
При проверката е констатирано, че
за извършения строеж няма строителни книжа както следва: – одобрен
инвестиционен проект със съгласувани и одобрени части към него; разрешение за
строеж; протокол за откриване на строителна площадка и определяне на строителна
линия и ниво, заповедна книга.
Строежът е описан като метален
решетъчен портал с размери дължина 5.00м и височина 2.20м, с плъзгаща се врата,
монтиран върху метална релса по която се плъзга с помощта на колела, като
металната релса е застопорена към земята чрез бетонна
стъпка.
С Констативния акт е направено
заключението, че строежът е изграден в
нарушение на чл.147, ал.1, т.2 и чл.148, ал.1 от ЗУТ.
Направено е предложение за
започване на административно производство по реда на чл.225а, ал.1 от ЗУТ.
Констативният акт бил съобщен по
реда на чл.225а, ал.2, изреч. Трето от ЗУТ, чрез
поставяне на съобщение на таблото за съобщения в сградата на дирекция „ЦАУ
Приморие” при Община Бургас и чрез официалния сайт на общината, на 08.08.2018г. (л.71-72 от делото), за което бил съставен
протокол с дата 08.08.2018г.
В законоустановения срок не е
постъпило възражение против акта, което било констатирано с Акт за резултатите
от обявяване на КА № П-30/08.08.2018г., съставен на 12.10.2018г.
На основание проведеното
административно производство и съставения констативен акт била издадена и
оспорената Заповед № 45/09.01.2019г. от инж. Чанка Коралска – зам.кмет по „Строителство, инвестиции и
регионално развитие“ на Община Бургас, е наредено: Незаконен строеж „Метален
решетъчен портал“, находящ се в източната част на поземлен имот /ПИ/ с
идентификатор 07079.10.941 по КК на гр.Бургас, частна държавна собственост,
съгласно АЧДС № 4573/11.11.2008г., с площ 19 853
кв.м., стар номер
Заповедта била връчена по реда на
чл.225, ал.2, изреч. трето от ЗУТ, чрез поставяне на
съобщение на таблото за съобщения в сградата на дирекция „ЦАУ Приморие” при
Община Бургас, за което бил съставен протокол с дата 14.01.2019г.
„ПЛАМС - 2001“ ЕООД подало жалба
против заповедта до Административен съд - Бургас, с вх.№ 719/21.01.2019г., по
повод на която е образувано и настоящото съдебно производство.
В рамките на съдебното
производство беше допусната и възложена съдебно-техническа експертиза,
заключението на която бе изготвено от инж. К.Д.М.. Според вещото лице
процесният строеж се намира в границите на поземления имот, стопанисван от дружеството-жалбоподател
„ПЛАМС - 2001“ ЕООД и съобразно вида и характеристиките му може да се приеме за
елемент от „прозирна ограда”.
По делото е бяха разпитани като
свидетели лицата Теофан Николов Найденов, Антон
Иванов Чолаков и Д.П.Я.. Според показанията на свидетеля Я., процесният строеж
е построен през 2017г.
При така установената фактическа
обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е процесуално допустима,
като подадена в срока по чл.149, ал.1 от АПК, от надлежна страна, имаща право и
интерес от обжалването, съгласно Определение № 5578/12.04.2019г. Разгледана по
същество същата се явява основателна
поради следните съображения:
Предмет на оспорване в настоящото
съдебно производство е Заповед № 45/09.01.2019г. издадена от инж. Чанка Коралска – зам.кмет по
„Строителство, инвестиции и регионално развитие“ на Община Бургас, е наредено:
Незаконен строеж „Метален решетъчен портал“, находящ се в източната част на
поземлен имот /ПИ/ с идентификатор 07079.10.941 по КК на гр.Бургас, частна
държавна собственост, съгласно АЧДС № 4573/11.11.2008г.,
с площ 19 853 кв.м., стар номер
Оспореният административен акт е
издаден от компетентен административен орган – заместник кмет по „Строителство,
инвестиции и регионално развитие“ на Община Бургас, в кръга на неговите правомощия, съобразно
разпоредбата на чл.225а, ал.1 от ЗУТ и на основание заповед № 490/25.02.2018г.
на кмета на община Бургас, в съответната писмена форма и съдържа необходимите
реквизити, което го прави валиден.
Същевременно настоящата съдебна инстанция
намира, че оспорената заповед е издадена при допуснато съществено нарушение на
процедурата, което е довело до лишаване на заинтересована страна от участие в
административното производство по издаването й, и съобразно своя характер и
тежест, обосновава отмяната й като незаконосъобразна.
Съгласно Определение №
5578/12.04.2019г. на ВАС на РБ - Второ отд.,
постановено по адм. дело № 767/2019г., жалбоподателят
„ПЛАМС - 2001“ ЕООД, ЕИК ********* е пряко засегнат от съдържанието на
оспорената заповед, по смисъла на чл.147, ал.1 от АПК, поради което има правен
интерес от оспорването й.
Съгласно новата разпоредба на
чл.168, ал.4 от АПК (ДВ – бр.77 от 2018г., в сила от 01.01.2019г.),
съществено нарушение на административнопроизводствените правила при всички
случаи е когато вследствие на нарушаване на задължението за уведомяване на
гражданин или организация са били лишени от възможността да участват като
страна в производството по издаване на индивидуалния административен акт.
В конкретния случай, носителят на
вещни права спрямо поземления имот, където се намира процесната ограда, предмет
на оспорената заповед и евентуален извършител на строителството й „ПЛАМС -
2001“ ЕООД, ЕИК *********, е бил незаконосъобразно лишен от възможността да участва
в производството по издаване на Заповед № 45/09.01.2019г. на заместник кмета по „СИРР“ на Община Бургас, което е
съществено процесуално нарушение съобразно разпоредбата на чл.168, ал.4 от АПК.
В този случай на основание чл.168, ал.5 от АПК, съдът е длъжен да отмени
оспорения акт и да изпрати преписката на съответния компетентен административен
орган, без да проверява основанията по чл.146, т.4 и 5 от АПК.
При този изход на делото и в
съответствие с разпоредбата на чл.143, ал.1 от АПК съдът намира искането на
процесуалния представител на оспорващия за присъждане на направените по делото
разноски, за основателно, съобразно внесените държавни такси в размер на 60.00
лева, възнаграждение на вещо лице в размер на 400.00 лева и изплатено
възнаграждения за адвокат в размер на 500.00 лева, което е съобразено с чл.8, ал.2, т.1 от Наредба № 1 от 9 юли 2004г. за
минималните размери на адвокатските възнаграждения.
Водим от горното и на основание
чл.172, ал.2 от АПК, Бургаският административен съд, двадесети състав
Р Е Ш И :
ОТМЕНЯ Заповед № 45/09.01.2019г. издадена от инж. Чанка Коралска – зам.кмет по
„Строителство, инвестиции и регионално развитие“ на Община Бургас, е наредено:
Незаконен строеж „Метален решетъчен портал“, находящ
се в източната част на поземлен имот /ПИ/ с идентификатор 07079.10.941 по КК на
гр.Бургас, частна държавна собственост, съгласно АЧДС № 4573/11.11.2008г., с площ 19 853 кв.м., стар номер
ОСЪЖДА ОБЩИНА БУРГАС да заплати на „ПЛАМС - 2001“
ЕООД, ЕИК *********, със седалище гр.София, природен парк „Витоша“, хотелски
комплекс „Копитото“, направените по делото разноски за внесена държавна такса и
изплатени възнаграждения на вещо лице и адвокат, общо в размер на 960.00 /деветстотин
и шестдесет/ лева.
Решението подлежи на обжалване с
касационна жалба пред ВАС на РБ в 14-дневен срок от съобщаването му на
страните.
СЪДИЯ: