О
П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Номер 812/25.11. 2019 г. Град Варна
Варненски Апелативен съд Търговско отделение
В закрито заседание в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВАНУХИ АРАКЕЛЯН
ЧЛЕНОВЕ: АНЕТА БРАТАНОВА
МАГДАЛЕНА
НЕДЕВА
като разгледа докладваното от А. Братанова в.ч.т.д. № 729/2019 год., за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.396 ГПК.
Образувано е по частна жалба от „Аурига България“ ЕООД – София против Определение № 403/08.11.
2019 год., постановено по ч.т.д.№ 1851/2019 год. по описа на ВОС, ТО, с което е
ДОПУСНАТО ОБЕЗПЕЧЕНИЕ на основание чл.390 от ГПК на бъдещ иск с правно
основание чл. 79, ал.1 от ЗЗД, вр. чл.280 от ЗЗД от ЗЗД, предявим от „АУРИГА
БЪЛГАРИЯ" ЕООД, с ЕИК: *********, със седалище и адрес на
управление гр. София ул.“Сан Стефано“ № 23, вх. Б, ап. 16, срещу „ЕЛМОН
ПРОПЪРТИС“ ЕАД, с ЕИК: *********,
със седалище и адрес на управление гр. Варна бул.“Христо Смирненски“ № 30, ет.
3, офис 3, за осъждане на ответника да
заплати сумата от 498
951,79 лева, равностойни на 255 110 евро, представляваща дължимо възнаграждение по
сключен между страните
договор за поръчка № ЕЛ-АУ-01/2018г. от 06.11.2018г., Протокол
за приемане на извършени дейности по договор за поръчка № ЕЛ-АУ-01/2018г. от 03.06.2019г., за което е
издадена фактура №**********/
03.06.2019г., посредством налагане на обезпечителна мярка „Възбрана“ върху собствените на „ЕЛМОН ПРОПЪРТИС" ЕАД, с ЕИК: *********, недвижими имоти, описани в
Постановление за възлагане, вписано в СВ-
Варна под акт №108, том XXVI,
вх. per. № 9535, дело №1078/19.04.2019г. и в Постановление за
поправка на постановление за възлагане, вписана в СВ - Варна с акт №104, том XXXV,
вх. per. №1278,
дело №1456/27.05.2019г.,
а именно: 1./ ПИ с идентификатор 10135.2054.52 (десет хиляди сто
тридесет и пет, точка, две хиляди петдесет и четири, точка петдесет и две),
находящ се в гр. Варна, местност „Коджа тепе“, с площ от 16 010 кв.м. с трайно
предназначение на територията: горска, начин на трайно ползване: друг вид
дървопроизводителна гора, при граници и съседи: 1035.2054.50, 10135.2054.50,
10135.2054.27, 10135.2054.28, 10135.2054.22. 10135.2054.51. и 2./ ПОЗЕМЛЕН
ИМОТ с идентификатор 10135.2054.49 (десет хиляди сто тридесет и пет,
точка, две хиляди петдесет и четири, точка четиридесет и девет), находящ се в
гр. Варна, местност „Коджа тепе“, с площ от 162,00 кв.м., с трайно
предназначение на територията: горска, начин на трайно ползване: друг вид
дървопроизводителна гора, при граници и съседи: 1035.2054.43, 10135.2054.50,
10135.2054.42, като и двата описани по - горе имоти са образувани от ПИ с
идентификатор 10135.2054.26 (десет хиляди сто тридесет и пет, точка, две хиляди
петдесет и четири, точка двадесет и шест), находящ се в гр. Варна, местност
„Коджа тепе“, с площ от 17 073,00 кв.м. с трайно предназначение на територията:
горска, начин на трайно ползване: друг вид дървопроизводителна гора, при
граници и съседи: 1035.2054.7, 10135.2054.25, 10135.2054.9514, 10135.2054.28,
10135.2054.22, 10135.2054.20, 10135.2054.19, 10135.2054.24, а съгласно документ
за собственост ПИ №060084 по плана
за земеразделяне, находящ се в землището на кв. Виница, ЕКАТТЕ 99022, гр.
Варна, местност „Коджа тепе“, с начин на трайно ползване - залесена територия,
възстановен по реда на ЗВСГЗГФ, целият с площ от 17 074 дка (седемнадесет
декара и седемдесет и четири кв.м.), при граници на имота: имот 060164, 060068,
060384, 000053, 060122 и чрез налагане на обезпечителна мярка „Запор“ на банковите сметки на бъдещия ответник „ЕЛМОН
ПРОПЪРТИС“ ЕАД, с ЕИК: *********, със седалище в гр. Варна, в следните
банки, а именно: УниКредит Булбанк АД, Банка ДСК ЕАД, Обединена българска банка
АД, Юробанк България АД, Райфайзен банк (България) ЕАД, Експресбанк АД, Алианц
Банк България АД, Банка Пиреос България АД, Първа инвестиционна Банка АД,
ПроКредит Банк България ЕАД, Търговска банка Д АД, Токуда Банк АД, Инвестбанк
АД, Централна кооперативна банка АД, Тексим Банк АД, Общинска Банка АД, при последователно преминаване от мярка в
мярка, съответно от банка в банка по реда на тяхното изброяване и от сметка в
сметка до покриване на размера на вземането от 498 951,79 лева, при условие, че молителят представи парична
гаранция в размер на 49895.18 лева.
Определението се обжалва единствено в частта относно
определената гаранция. Поддържа се, че страната разполага с убедителни писмени
доказателства относно основанието и размера на обезпечения дълг. Възбранените
имоти са с пазарна цена, ненадхвърляща цената на бъдещия иск. Претендираните обезпечителни мерки са
адекватни на обезпечителната нужда. До
идентични правни изводи е достигнал и ВОС. Независимо от горното,
първостепенният съд е допуснал обезпечението при условията на гаранция, която е
и в завишен размер.
Частната жалба е депозирана в срок, изхожда от надлежна страна и има за
предмет подлежащ на обжалване съдебен акт.
За да се произнесе по спора, съдът съобрази следното:
Обезпечителната претенция на молителя произтича от договор за поръчка от
06.11.2018 год. с предмет – закупуването на поземлен имот с уговорката, че
всички разходи по придобиването, вкл. и цената,
не следва да надвишават 330 110 евро. Уговорено е още, че
възнаграждението на доверителя съставлява разликата между направените разноски
и уговорения праг, но не повече от 255 110 лева в левовата им
равностойност, платими в 7мо дневен срок след приемането на работата с нарочен
протокол и издаване на фактура от изпълнителя.
Договорът е подписан от името на довереника „Елмонт Пропъртис“ ЕАД чрез
Цветелина Балканджиева – изпълнителен директор на дружеството, понастоящем с
прекратени представителни правомощия.
Молителят разполага с двустранно подписани частни удостоверителни документи
- протокол и фактура, обективиращи изпълнението на дължимата престация от
изпълнителя и следващото се
възнаграждение. Съставените документи са в изпълнение на изричните
договорни предвиждания на чл. 5 от договора относно отчитането на изпълнението
и обективират дължимост на възнаграждение в размер на 255 110 евро. И двата документа са подписани от Цветелина
Балканджиева – изпълнителен директор на дружеството към посочените в
документите дати на съставяне.
Така установената фактическа обстановка обуславя следните правни изводи:
Претендира се обезпечаване на претенция за заплащане на възнаграждение по
чл. 286 ЗЗД. Същото е обосновано с договорна уговорка, допускаща
възнаграждението на доверителя да надвишава съществено разходите за придобиване
на имота и неговата цена. Изпълнението е отчетено с двустранно съставени частни
документи, които не се ползват с достоверна дата.
Разпоредбата на чл. 391, ал.2 ГПК оправомощава съда да допусне условно
обезпечение чрез определянето на
гаранция и в случаите по чл. 391, ал.1, т.1 ГПК. Трайна и последователна е
съдебната практика и доктрина по въпроса, че определянето на гаранция в
хипотезата на чл. 391, ал.2 ГПК като условие за допускане на обезпечение е
изцяло в правомощията на сезирания съд с оглед конкретните факти. Преценката за
наличие на предпоставките по чл. 391, ал.2 ГПК подлежи на съдебен контрол.
Гаранцията е субсидиарно условие за допускане на обезпечение, което се
прилата в случаите, когато съдът не се е убедил достатъчно във вероятната основателност на иска или с
оглед спецификата на защитаваното с иска право, съществува вероятност
ответникът да опровергае успешно твърденията на ищеца.
Фактът, че молителят разполага с подписани от представител на насрещната
страна писмени доказателства, не дерогира
възможността на съда да определи гаранция. Подписаните частни документи
обективират извънсъдебното признание на насрещната страна, което следва да се
преценява в контекста на наведените възражения и представени доказателства в
бъдещия състезателен исков процес.
Наличието на такива доказателства не изключва възможността за тяхното
бъдещо оспорване, респ. възможността обезпечението да бъде допуснато при
представяне на гаранция - Определение №
1064/27.03.2017 год. по ч.гр.д.№ 1458/2017 год., САС – ГО.
Така мотивиран съдът
О П Р Е Д Е Л И:
ПОТВЪРЖДАВА Определение № 403/08.11. 2019 год., постановено по ч.т.д.№ 1851/2019 год.
по описа на ВОС, ТО в частта относно определената парична гаранция в размер на 49895.18 лева.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: