Р Е Ш
Е Н И Е №75
гр.Враца, 03.05.2019
год.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Врачанският
окръжен съд търговско отделение в
закрито заседание на трети май през две
хиляди и деветнадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЕНКА П.ПЕТРОВА
като
разгледа докладваното от Съдията т.д. № 79/2019 год. по описа на съда и за да
се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл.25, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано
е по подадена жалба от СД
„С.-Ц.-Мезисервиз” гр.Враца,
чрез заявителя-пълномощник адв. В.Д.
*** против отказ на длъжностното лице по регистрация при Агенцията по
вписванията да регистрира заявени обстоятелства по партидата на търговеца –
пререгистрация и ликвидация на дружеството. Сочи се в жалбата, че отказът е
неоснователен. Твърди се, че съгласно пар.5г, ал.4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ
дружествата с прекратена дейност, които към 31.01.2017 год. не са
пререгистрирани се смятат за заличени. Позовава се на разпоредбата на пар.5г ал.5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ,
която предвижда, че в случай на открито имущество на търговец, който се счита
заличен, може да се извърши ликвидация по реда на чл.273, ал.2 от ТЗ. Моли да
бъде отменен отказа на ДЛР при АВп и да се дадат указания за вписване на
пререгистрация и ликвидация на дружеството.
В жалбата се правят оплаквания за неправилност на отказа, иска се
неговата отмяна от и постановяване на решение, с което се дадат задължителни
указания на ДЛР при Търговския регистър към Агенция по вписванията за
извършване на исканото вписване.
Врачанският окръжен съд в
настоящият си състав намира, че жалбата е подадена от надлежна страна, която
има интерес от обжалване на постановения отказ. Същата е депозирана в
предвидения срок, поради което се явява
допустима, а разгледана по същество - основателна.
Разпоредбата
на чл.21 ЗТРРЮЛНЦ регламентира кръга от задължения, които съответното
длъжностно лице има във връзка с проверка редовността на подадено регистърно заявление,
т.е. обхватът на неговата проверка. Пред
Агенцията по вписванията са представени
заявление обр. Б6 от Наредба № 1 за водене, съхраняване и достъп до
търговския регистър с приложени доказателства, като е заявена пререгистрация с
откриване на производство по ликвидация за търговец, чиято дейност е била
прекратена на основание пар.5 ал.2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.
Без
да преценява приложените доказателства и като сочи, че са приложени
необходимите документи, длъжностното лице по регистрацията е постановило отказ
единствено позовавайки се на факта, че с мотивиран отказ на Заявление рег.№
20120110142902 и 20111212173226 е отказана пререгистрация на събирателно
дружество „С.-Ц.-Мезисервиз“ и тъй като търговецът нямал открита партида в
търговския регистър и не можело да бъде отразена промяна по партидата на
дружеството, на основание чл.24 ал.2 ЗТРРЮЛНЦ е постановило обжалвания отказ.
Освен изискуемите по ЗТРРЮЛНЦ
доказателства за вписване на ликвидацията са представени и доказателства за
наличие на имущество на търговското дружество- банково удостоверение издадено от ОББ
АД и Извлечение от банковата сметка на СД „С.-Ц.-Мезисервиз“. Поради това ВрОС намира, че следва да се приложи специалната
хипотеза на пар.5г ал.5 във вр. с ал.4 от ПЗР на ЗТР, която дава възможност за
подаване на заявление за ликвидация и след срока по ал.4 - 31.01.2017 год. в
случай, че бъде открито имущество на търговско дружество с прекратена дейност, което
и ще е вече заличено. Приложени са изискуемите доказателства. Заявлението е
подадено от адвокат, упълномощен от ликвидатора, приложени са удостоверение по чл.77 от ДОПК, нотариално
заверено съгласие с образец от подписа на ликвидатора, протокол от Общо
събрание на съдружниците с взети решения за ликвидация и избран ликвидатор.
Съгласно § 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ търговците, вписани в търговския
регистър, са длъжни да се пререгистрират по ЗТР в тригодишен срок от влизането
му в сила. Разпоредбите на § 5, ал. 2 и ал. 3 очертават правните последици при
неизвършена в срока по § 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ пререгистрация. С измененията на
§ 5а от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ /Държавен вестник бр.25/2012 год. и бр.99/2012 год./ се
създаде възможност заявление за ликвидация на търговец по § 5, ал.2 от същия
закон да се подава в търговския регистър в срок до 31 януари 2015 год.; очерта
се кръгът от лица, които могат да подадат заявление, както и на тези, които
могат да попадат заявление след срока по алинея първа; действията на
съответното длъжностно лице към Агенция по вписванията и т.н.
Отговор на
въпроса за вида и характера на срока по § 5а, ал.1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ може да
се даде само след като се анализира действителното материално-правно положение
на непререгистрирано в срока по § 4, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ търговско
дружество. Непререгистрираното търговско дружество се счита с прекратена
дейност и с ограничена правоспособност по силата на закона - § 5, ал.2 ЗТРРЮЛНЦ,
но не и с липсваща такава. Дружеството продължава да съществува като правен
субект и не загубва правоспособността си. Нещо повече – то продължава да бъде
титуляр, както на активите, така и на пасивите си, а неговите кредитори имат
право да се удовлетворят от имуществото му – независимо, че е с прекратена
дейност. Това свое право кредиторите могат да упражнят до преустановяване
съществуване на дружеството, а този юридически факт настъпва едва със
заличаването му в търговския регистър като юридическо лице. Действително
разпоредбата на § 5а, ал.1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ въвежда срок за подаване на
заявление за ликвидация на прекратен търговец до 31.01.2015 год., а
разпоредбата на ал.3 визира хипотези за подаване на заявление и след този срок,
но пропускането на срока не води до промяна в материално-правния статус на
непререгистрираното търговско дружество. Същото продължава да съществува и след
срока, предвиден в § 5а, ал.1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, като аргумент в тази насока е
разпоредбата на § 5г, ал.4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, която предвижда заличаване на
търговски дружества и кооперации с прекратена дейност едва след 31 януари 2017
година. Нещо повече – законодателят предвижда възможност и след този срок да се
открие производство за ликвидация, ако се открие имущество на дружеството и
лице по § 5а, ал. 2 от ПЗР на ЗТР подаде заявление в срок до 31.12.2022 год. -
§ 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.
Врачанският
окръжен съд приема, че след като законодателят е предвидил възможност дори за
заличеното търговско дружество – това по § 5г, ал.4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, да се
открие производство по ликвидация до крайния срок по § 5г, ал.5 /31.12.2022
год./, то на още по-голямо основание това следва да важи и за прекратено, но
незаличено дружество, макар срокът по § 5а, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ да е бил
пропуснат. Такова едно решение защитава както на кредиторите, така и
сигурността на гражданския оборот. Няма съмнение, че спрямо всяко търговско
дружество, което е с прекратена дейност, но със запазена правосубектност, може
да се открие производство по ликвидация, тъй като извън несъстоятелността това
е единственият процесуален ред за уреждане на висящите имуществени отношения,
по които страна е дружеството.
Предвид
гореизложеното съдът намира, че следва да бъде отменен обжалваният отказ като
незаконосъобразен, като на Агенцията по вписванията бъдат дадени указания да
впише заявените обстоятелства по пререгистрация и ликвидация на
дружеството .
Воден
от горното и на основание чл.25 ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ Окръжният съд
Р
Е Ш И :
ОТМЕНЯ отказ № 20190419163415/23.04.2019 год. на Агенция по
вписванията, Търговски регистър да впише заявените от пълномощник адв. В.Д. ***
със заявление вх.№ 20190419163415/19.04.2019 год. обстоятелства по ликвидация, след
като се извърши пререгистрация на търговското дружество СД „С.-Ц.-Медисервиз”
гр.Враца.
Указва
на Агенция по вписванията да извърши исканото вписване по заявление за
пререгистрация и откриване на ликвидация.
Решението
подлежи на незабавно изпълнение.
Решението
не подлежи на обжалване по аргумент чл.538 ал.1 ГПК.
Препис
от решението да се обяви в регистъра по чл.235 ал.5 ГПК, както и да се изпрати
на Агенция по вписванията на основание
чл.25 ал.5 ЗТРРЮЛНЦ.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: