Р Е Ш Е Н И
Е
№ 292
гр. Велико
Търново, 11.08.2017 г.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
Великотърновският административен съд, Х-ти състав,
в публично заседание на дванадесети юли две хиляди и седемнадесета година в състав:
Съдия: Ивелина Янева
при секретаря Д.
С., като разгледа докладваното от съдията И. Янева адм.дело N
389
по описа на
Административен съд Велико Търново за 2016 год., за да се произнесе, взе предвид:
Производството е по чл.156 и сл. от ДОПК.
Образувано е по жалба на ЕООД “Вега стар“ с адрес на управление
гр.Бяла Слатина, ул.“Индустриална“ № 12 против Ревизионен акт №
Р-04000415006799-091-001 / 01.03.2016г., издаден от органи по приходите при ТД
на НАП Велико Търново, потвърден с Решение № 161 / 20.05.2016г. на Директора на
Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ Велико Търново при ЦУ на
НАП, с който на дружеството за данъчни периоди 01, 06, 07, 11 и 12.2009г. и
01.2010г.е отказано право на приспадане на данъчен кредит общо в размер на
22 531,60лв. и за невнесените в срок задължения за данъци са начислени
лихви. В жалбата се твърди, че ревизионния
акт е постановен в нарушение на процесуалния и материалния закони. Доводите на
страната са за наличие на действително извършени облагаеми доставки по смисъла на чл.6
от ЗДДС на пипер и по смисъла на чл.9 от ЗДДС
на рекламни услуги, поради което и в нарушение на закона е отказано правото на
данъчен кредит. Моли се за отмяна на оспорения административен акт и
присъждане на сторените по делото разноски.
Ответната страна, Директора на Дирекция
„ОДОП” Велико Търново, чрез процесуалния си представител, изразява становище за неоснователност на жалбата и
отхвърлянето й като такава. Претендира присъждане на юрисконсултско
възнаграждение.
Предмет
на настоящото съдебно производство e Ревизионен акт № Р-04000415006799-091-001 / 01.03.2016г.,
издаден от органи по приходите при ТД на НАП Велико Търново, с който на
дружеството за данъчни периоди 01, 06, 07, 11 и 12.2009г. и 01.2010г.е отказано
право на приспадане на данъчен кредит общо в размер на 22 531,60лв. и за невнесените в срок задължения за
данъци са начислени лихви.
След като разгледа оплакванията,
изложени в жалбата, доказателствата по делото, становищата на страните и в
рамките на задължителната проверка по чл.160 от
ДОПК,
административния съд приема за установено от фактическа страна следното:
ЕООД “Вега стар“ е вписано в Търговския регистър от 1996г.,
регистрирано е по ЗДДС от 27.08.1996г. и през ревизирания период извършва
дейност преработка и консервиране на плодове и зеленчуци в консервен цех в
гр.Бяла Слатина.
През данъчни периоди 01, 06, 07, 11 и
12.2009г. и 01.2010г. дружеството упражнява право на приспадане на данъчен
кредит по 10 фактури, с предмет „по договор, по договор за реклама от
01.08.2009г., по договор от 01.07.2009г., по договор от 01.06.2009г., по
договор от 08.05.2009г., по договор от 01.05.2009г., по договор от
01.04.2009г., по договор от 29.05.2009г. и по договор от 30.11.2008г.“,
издадени от ООД „Дженафит“.
Извършена е насрещна проверка на
издателя на фактурите, при която ИПДПОЗЛ е връчено по реда на чл.32 от ДОПК
поради неоткриване на декларирания адрес за кореспонденция на управителя на
дружеството, упълномощено лице или друго лице, определено да получава
съобщения. В дадения срок изисканите писмени доказателства не са представени.
При извършена служебна проверка в информационния масив на НАП е установено, че
дружеството е регистрирано по ЗДДС лице, фактурите са отразени в СД-ии и ДПр за
съответните периоди.
От ревизираното лице се представени
копия от фактурите, с приложени към тях доказателства за заплащане в брой /една
по банков път/, счетоводни справки за осчетоводяване на фактурите, копия от
договори, диск с излъчени реклами.
На 01.04.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия състезание по
Кик-бокс – Световна купа в гр.Бургас – Спортна зала на 15.04.09г.,
Републиканско първенство по самбо в гр.София на 28.04.09г., конкурс „Мистър
талант“ в гр.Ловеч на 29.04.09г., гимназиален турнир „Крале на силата“ в
гр.Кюстендил на 30.04.09г. и конкурс „Мис и мистър Teen“
в гр.Варна на 16.05.09г. Рекламното участие включва излъчване на спонсорска
заставка на плазми и видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто.
Договорена е и телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М-
САТ – излъчване на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък
18,35ч, повторение 23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с
две повторения в 23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15
броя. Предмет са и 15 лога на рекламодателя на барабана на предаването /финални
надписи/ в продължение на една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без
ДДС, като срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.05.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия състезание „Chvenska open” в Сърбия на 10.05.09г., Турнир на ММА в
гр.Велико Търново на 16.05.09г., „Otkrito
prvenstvo Srbije“
в гр.Сърбия на 07.06.09г. и „Panchevo open“ в гр.Сърбия на
14.06.09г. Рекламното участие включва излъчване на спонсорска заставка на
плазми и видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и
телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване
на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35ч, повторение
23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в
23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и
15 лога на рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в
продължение на една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като
срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 08.05.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия турнир по стрелба в
гр.София на 9-10.05.09г., парад на „Гинес“ в гр.Пазарджик и Велинград на
15.05.09г., конкурс „Мис и Мистър тинейджър“ в гр.Варна на 16.05.09г., ревю
„Вип Фешън“ в гр.Варна на 17.05.09г. и турнир по джудо в гр.Сливен на
23.05.09г. Рекламното участие включва излъчване на спонсорска заставка на
плазми и видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и
телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване
на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение
23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в
23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и
15 лога на рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в
продължение на една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като
срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 29.05.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия конкурс „Мис Фитнес
Мания“ в гр.Сливен на 30.05.09г., кастинг „Принцеса на Варна“ в гр.Варна на
10.07.09г., турнир на ММА в к-с Свети Влас на 02.08.09г. и конкурс „Принцеса на
Варна” в гр.Варна на 10.08.09г. Рекламното участие включва излъчване на
спонсорска заставка на плазми и видеостени и обявяване като спонсор по време на
шоуто. Договорена е и телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по
телевизия М- САТ – излъчване на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до
четвъртък 18,35, повторение 23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00
часа с две повторения в 23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо
15 броя. Предмет са и 15 лога на рекламодателя на барабана на предаването
/финални надписи/ в продължение на една седмица. Цената на договора е
10 000лв. без ДДС, като срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.06.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия Шоу „Фитнес Мания“ в
гр.Пловдив на 04.07.09г., Шоу „Фитнес Мания“ в к-с Елените на 07.07.09г., Шоу
„Фитнес Мания“ в гр.Варна на 11.07.09г., Джаз фестивал в гр.Смолян на
11.07.09г. и ревю спектакъл „Планет клуб“ в гр.София на 22.07.09г. Рекламното
участие включва излъчване на спонсорска заставка на плазми и видеостени и
обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и телевизионна реклама в
предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване на 5 секундни
спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение 23,30 и 9,45
часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в 23,30 и в 9,00
часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и 15 лога на
рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в продължение на
една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като срокът е до
провеждане на упоменатите мероприятия.
На 15.06.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия „Откриване планет
клуб“ в гр.Пловдив на 18.06.09г., Турнир по Бойкидо в гр.София на 21.06.09г.,
„Откриване планет клуб“ в гр.Варна на 25.06.09г., „Откриване планет клуб“ в Св.
Влас на 27.06.09г. и ревю спектакъл „Планет клуб“ в гр.Пловдив на 02.07.09г.
Рекламното участие включва излъчване на спонсорска заставка на плазми и
видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и
телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване
на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение
23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в
23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и
15 лога на рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в продължение
на една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като срокът е до
провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.07.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия Шоу „Рожден ден –
Вип Фешън“ в гр.Варна на 26.07.09г., Турнир ММА в к-с Свети Влас на 02.08.09г.,
Ревю „Лаура Аксел – Кабана“ в к-с Св. Св. Константин и Елена на 04.08.09г.,
Вечер на талантите в Гранд хотел на 25.08.09г., Мис Варна в Гранд хотел на
27.08.09г., Ревю „Вип Фешън“ в гр.Смолян на 07.08.09г. и конкурс „Мис лято
Арбанаси“ в гр.София на 07.08.09г. Рекламното участие включва излъчване на
спонсорска заставка на плазми и видеостени и обявяване като спонсор по време на
шоуто. Договорена е и телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по
телевизия М- САТ – излъчване на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до
четвъртък 18,35, повторение 23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00
часа с две повторения в 23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо
15 броя. Предмет са и 15 лога на рекламодателя на барабана на предаването
/финални надписи/ в продължение на една седмица. Цената на договора е
10 000лв. без ДДС, като срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.08.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия Принцеса на Варна в
гр.Варна на 09.08.09г., Мис Лято, Маринела в Елените на 18.08.09г., Мис Карин
Моделс в Златни пясъци на 16.08.09г., Вечер на талантите в Гранд хотел на
25.08.09г., Мис Варна в Гранд хотел на 27.08.09г., Мис Лято, Пищова в Златни
пясъци на 28.08.09г. и Турнир по плажна борба в гр.Обзор на 29.08.09г.
Рекламното участие включва излъчване на спонсорска заставка на плазми и
видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и
телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване
на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение
23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в
23,30 и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и
15 лога на рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в
продължение на една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като
срокът е до провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.09.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия Турнир по колоездене
в гр.Чипровци на 05.09.09г., Мис Агро Рибарица в с.Рибарица на 17.09.09г.,
Турнир по ММА в гр.Кърджали на 19.09.09г., Състезание по културизъм в гр.София
на 20.09.09г., Мис Глори БГ в гр.Смолян на 25.09.09г., Нощта на пеперудите в
гр.Пловдив на 25.09.09г. и Турнир по джудо в гр.Пазарджик на 27.09.09г.
Рекламното участие включва излъчване на спонсорска заставка на плазми и
видеостени и обявяване като спонсор по време на шоуто. Договорена е и
телевизионна реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване
на 5 секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение
23,30 и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в 23,30
и в 9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и 15 лога
на рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в продължение на
една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като срокът е до
провеждане на упоменатите мероприятия.
На 01.12.2009г. между ЕООД „Вега стар“
/рекламодател/ и ООД „Дженафит“ /изпълнител/ е сключен договор за реклама с
предмет „рекламно участие като рекламодател на мероприятия Models Night в гр.Варна на 04.12.09г., Мис България
Интернешъл в гр.Русе на 06.12.09г., Маскен бал на Вип Фешън в гр.Варна на
08.12.09г., Мис Максим в гр.София на 17.12.09г., Фестивал на модата в гр.Варна
на 19.12.09г., Годишни награди за мода в гр.Варна на 20.12.09г. и Коледно парти
на Фитнес мания в гр.София на 21.12.09г. Рекламното участие включва излъчване
на спонсорска заставка на плазми и видеостени, обявяване като спонсор по време
на шоуто и организиране на презентационен щанд. Договорена е и телевизионна
реклама в предаването Фитнес Мания по телевизия М- САТ – излъчване на 5
секундни спонсорски заставки в понеделник до четвъртък 18,35, повторение 23,30
и 9,45 часа и в неделното предаване от 18,00 часа с две повторения в 23,30 и в
9,00 часа/в продължение на една седмица/ общо 15 броя. Предмет са и 15 лога на
рекламодателя на барабана на предаването /финални надписи/ в продължение на
една седмица. Цената на договора е 10 000лв. без ДДС, като срокът е до
провеждане на упоменатите мероприятия.
Представена е фактура № 89 /
22.10.2009г. със страни ООД „Дженафит“ и ЕООД „Ес пи 08“ и Допълнително
споразумение от 22.10.2009г. към Рамков договор от 01.06.2009г. между ООД
„Дженафит“ /рекламодател/ и ЕООД „Ес пи 08“ /изпълнител/ за излъчване в неделя
от 18 часа 5 секундна спонсорска заставка на рекламодателя на фирма ЕООД „Вега
стар“ в началото на предаването „Фитнес мания“ – излъчването е 8 пъти месечно в
неделното издание с повторения в петък и неделя. Задължава се да излъчи същата
реклама 96 пъти месечно – в дните от понеделник до четвъртък включително в
началото и в края на предаването. Излъчването е от 01.11.2009г. до 30.11.2009г.
Представен е договор с търговски
пълномощник от 04.03.2009г., по силата на който П.С.Ц. е търговски пълномощник
на ЕООД „Вега стар“. Съгласно представени отчети именно търговския пълномощник
заплаща в брой фактурите за рекламни услуги. Извършена е насрещна проверка на П.Ц.,
при която в писмени обяснения лицето твърди, че се отказва писмено от дадените
му пълномощия, считано от 31.01.2010г., а поради значителния период от време не
може да посочи лицата, с които са договаряни условията по договорите и
съответно плащанията към тях.
Извършена е насрещна проверка на С.А.А.
– управител на ЕООД „Вега стар“ през ревизирания период, като са изискани от
него доказателства във връзка с договорите за реклама. В писмени обяснения
лицето заявява, че договорите са съставени при спазване на българското
законодателство и всички документи във връзка с изпълнението им са съставяни и
следва да са налични в дружеството.
Извършени са две насрещни проверки на
Община Чипровци, при които писмено е отговорено, че е организирано велорали
„три чуки – Чипровци 2009“ на
05.09.2009г. с организатор Община Чипровци, като същата няма договорни
отношения с фирми ЕООД „Вега стар“, ООД „Дженафит“ и ЕООД „Ес пи 08“.
Извършена е насрещна проверка на ООД
„МСАТ ТВ“ с ново наименование „България он ер“, при която са представени
договори, анекси към тях, справки за излъчване и писмени обяснения. Съгласно
Договор от 29.09.2006г. между телевизията и ООД „Дженафит“ /външен продуцент/
последния се задължава да предаде готово предаване „Фитнес мания“, от 22
минути, излъчвани в неделя с повторения и от 10 минути, излъчвани от понеделник
до четвъртък включително. С анекси се променя времето на излъчване и срока на
договора – до 31.07.2009г. Договор за същото предаване със същите условия е
сключен на 01.08.2009г. с друг външен продуцент – ЕООД „Ес Пи 08“. Съгласно
писмени обяснения на представляващия „България он ер“, телевизията излъчва
готовия продукт и не сключва договори за реклама – рекламите се договарят и
изготвят от външните продуценти. Записи на предаванията от 2009г. и 2010г. не
се съхраняват – срокът за съхраняване е 3 месеца.
През данъчен период м.11.2009г.
дружеството упражнява право на приспадане на данъчен кредит по две фактури с
предмет „пипер“ 3665 кг., 10 400кг. и 12 380кг., издадени от ООД
„Елда плод“ гр.Пловдив. Извършена е насрещна проверка на доставчика, при която
ИПДПОЗЛ е връчено по реда на чл.32 от ДОПК поради неоткриване на декларирания
адрес за кореспонденция на управителя на дружеството, упълномощено лице или
лице, определено да получава съобщения. В дадения срок не са представени
изисканите документи във връзка с доставката. При извършена служебна проверка в
информационния масив на НАП е установено, че дружеството е регистрирано по ЗДДС
лице и процесните фактури са отразени в СД-ия и ДПр за периода.
От ревизираното лице са представени копия от
фактурите, складови разписки към тях и кантарни бележки от ЕООД „Агростил –
2003“ и счетоводни справки за осчетоводяването им.
Въз
основа на така установеното органите по приходите приемат, че липсва доставка на
стоки по фактури, издадени от ООД „Елда плод“ и липсват доставки на услуги по
фактури, издадени от ООД „Дженафит“,
поради което не са налице предпоставките за възникване и упражняване на право
на приспадане на данъчен кредит.
От
жалбоподателя са представени нови доказателства – производствени листи, електронен
носител със записи на предаването „Фитнес мания” от м.01.2010г., счетоводни
справки и разяснения.
По
делото е прието заключение на вещо лице по допусната съдебно-счетоводна
експертиза, което съдът кредитира като компетентно, обективно и безпристрастно
дадено.
Разпитаните
по делото свидетели, чиито показания съдът кредитира, установяват издаването на
счетоводни документи, технология на приемане на стоката и извършен транспорт.
Въз
основа на така установената фактическа обстановка, съдът прави следните правни
изводи:
След
извършване на служебна проверка, съдът установи, че обжалвания акт е издаден от компетентен орган с оглед Тълкувателно решение
№ 5 / 13.12.2016г. на ВАС, в предписаната писмена форма и при спазване на
формалните процесуални правила за издаването му.
Неоснователно е възражението на жалбоподателя за нищожност
на ревизионния акт поради неспазен срок по чл.109 от ДОПК при възлагане на
повторното производство, представляващо самостоятелно и ново ревизионно
производство.
Между страните няма спор, а и от документите по делото се
установява, че оспорения ревизионен акт е издаден при повторно проведено
ревизионно производство. Първото ревизионно производство започва със Заповед за
възлагане на ревизия № Р-04000614003306-020-01 / 13.12.2014г., връчена по
електронен път на 15.12.2014г. с обхват приложението на ЗДДС през данъчни
периоди 01 – 07.2009г., 09.2009г. и 11.2009г. – 01.2010г. С Решение № 340 /
11.08.2015г. на Директора на Дирекция „ОДОП” гр.Велико Търново е отменен в
обжалваната част издадения ревизионен акт № Р-04000614003306-091-001 /
28.05.2015г. и преписката е върната за взлагане на нова ревизия с дадени
указания. Съгласно трайната и непротиворечива практика на ВАС с отмяната на ревизионния
акт и връщане на преписката се възстановява висящността на производството,
поради което при преценка за спазване на срока по чл.109 от ДОПК за образуване
на ревизионно производство е относима първата заповед за възлагане на ревизия и
връчването й. Заповедта за възлагане на ревизия, сложила началото на
ревизионното производство е издадена на 13.12.2014г. и връчена на 15.12.2014г.
Декларираните задължения за ДДС за данъчни периоди от 01 до 11.2009г. подлежат
за плащане през 2009г. и срокът за образуване на ревизионно производство
започва да тече от 01.01.2010г., като петте години изтичат на 01.01.2015г.
Ревизионното производство е образувано на 15.12.2014г. – преди изтичане на
срока по чл.109 от ДОПК, поради което е редовно.
Настоящият състав намира за неоснователен и довода на
дружеството за допуснато съществено нарушение на процесуалните правила поради
неспазване на дадените от Директора на Дирекция „ОДОП” Велико Търново указания
при отмяна на първия ревизионен акт, както и подробните съображения за неспазване
на основни принципи нс ДОПК. Действително дадените указания не са изпълнени,
тъй като при повторната ревизия е извършена насрещна проверка единствено на
Община Чипровци относно велорали
„три чуки – Чипровци 2009“, а по отношение на останалите значителен брой
събития липсват проверки. Това нарушение обаче не може да послужи за основание
за отмяна на ревизионния акт предвид задължението на съда по чл.160 от ДОПК за
произнасяне по същество на спора, който е налице ли е възникнало и редовно
упражнено право наприспадане на данъчен кредит по оспорените фактури. В този
смисъл съдът не е обвързан нито от установените в хода на ревизията факти, нито
от дадената правна квалификация от приходната администрация, като доводите на
жалбоподателя относно мотивите на потвърждаващото решение на ответника са в
противоречие с Тълкувателно решение № 4 / 2004г. на ВАС.
Жалбоподателят претендира действителното получаване на
фактурираните рекламни услуги и пипер, представляващи доставки на услуга по
смисъла на чл.9 и на стока по смисъла на чл.6 от ЗДДС. Тежестта на доказване на
положителния факт на получаване на услугата и стоката пада върху дружеството,
за което то е уведомено в първото по делото заседание с разпределяне на
доказателствената тежест и даване на конкретни указания относно недоказаните
факти.
Независимо от процесуалната активност на страната и
ангажираните писмени и гласни доказателства, настоящият състав намира за
недоказано наличието на доставки на услуги и стоки, предмет на процесните
фактури.
За доказване на фактурираните рекламни услуги съдът намира,
че следва да бъде установено провеждането на всяко едно от събитията, посочени
в договорите, наличието или изработването на спонсорски заставки, поставяне на
спонсорски заставки на посочените в договорите събития, излъчване на спонсорски
заставки в предаването „Фитнес мания” и излъчване на лого на дружеството във
финалните надписи на същото предаване и приемане на услугите от възложителя.
От представените от жалбоподателя и трети лица писмени и
гласни доказателсва и копия от предаване „Фитнес мания” се установява
единствено наличието на лого на ЕООД „Вега стар” във финалните надписи на
предаването.
Липсват данни за наличие на „спонсорски заставки”. След като
се цели рекламиране на предприятието, то рекламния продукт следва да отговаря
на изискванията на рекламодателя. При изготвянето на такъв продукт се
осъществява кореспонденция между страните – изисквания на рекламодателя,
представяне на продукт от изпълнителя, одобрение на продукта. В конкретния
случай не са представени както доказателства за кореспонденция между страните
по договора, така и за изработване на рекламния продукт, както и самите
„спонсорски заставки”. Следователно не се установява наличието на „спонсорски
заставки”, които да се излъчват в предаването „Фитнес мания” и на различни
събития.
По отношение на посочените в договорите събития, на които ще
се провежда реклама на ЕООД „Вега стар” се установява провеждането единствено
на велорали
„три чуки – Чипровци 2009“, като организатора му Община Чипровци изрично
заявява липсата на договорни отношения с ЕООД
„Вега стар”, ООД
„Дженафит“ и ЕООД „Ес Пи 08“. За останалите
събития - състезание по Кик-бокс – Световна купа в гр.Бургас – Спортна зала на
15.04.09г., Републиканско първенство по самбо в гр.София на 28.04.09г., конкурс
„Мистър талант“ в гр.Ловеч на 29.04.09г., гимназиален турнир „Крале на силата“
в гр.Кюстендил на 30.04.09г., състезание „Chvenska open”
в Сърбия на 10.05.09г., Турнир на ММА в гр.Велико Търново на 16.05.09г., „Otkrito prvenstvo Srbije“ в гр.Сърбия на 07.06.09г., „Panchevo open“ в гр.Сърбия на 14.06.09г., турнир по
стрелба в гр.София на 9-10.05.09г., парад на „Гинес“ в гр.Пазарджик и Велинград
на 15.05.09г., конкурс „Мис и Мистър тинейджър“ в гр.Варна на 16.05.09г., ревю
„Вип Фешън“ в гр.Варна на 17.05.09г., турнир по джудо в гр.Сливен на
23.05.09г., конкурс „Мис Фитнес Мания“ в гр.Сливен на 30.05.09г., кастинг
„Принцеса на Варна“ в гр.Варна на 10.07.09г., Шоу „Фитнес Мания“ в гр.Пловдив
на 04.07.09г., Шоу „Фитнес Мания“ в к-с Елените на 07.07.09г., Шоу „Фитнес
Мания“ в гр.Варна на 11.07.09г., Джаз фестивал в гр.Смолян на 11.07.09г., ревю
спектакъл „Планет клуб“ в гр.София на 22.07.09г., „Откриване планет клуб“ в
гр.Пловдив на 18.06.09г., Турнир по Бойкидо в гр.София на 21.06.09г., „Откриване
планет клуб“ в гр.Варна на 25.06.09г., „Откриване планет клуб“ в Св. Влас на
27.06.09г., ревю спектакъл „Планет клуб“ в гр.Пловдив на 02.07.09г., Шоу
„Рожден ден – Вип Фешън“ в гр.Варна на 26.07.09г., Турнир ММА в к-с Свети Влас
на 02.08.09г., Ревю „Лаура Аксел – Кабана“ в к-с Св. Св. Константин и Елена на
04.08.09г., Вечер на талантите в Гранд хотел на 25.08.09г., Мис Варна в Гранд
хотел на 27.08.09г., Ревю „Вип Фешън“ в гр.Смолян на 07.08.09г., конкурс „Мис
лято Арбанаси“ в гр.София на 07.08.09г., Принцеса на Варна в гр.Варна на
09.08.09г., Мис Лято, Маринела в Елените на 18.08.09г., Мис Карин Моделс в
Златни пясъци на 16.08.09г., Вечер на талантите в Гранд хотел на 25.08.09г.,
Мис Варна в Гранд хотел на 27.08.09г., Мис Лято, Пищова в Златни пясъци на
28.08.09г., Турнир по плажна борба в гр.Обзор на 29.08.09г., Мис Агро Рибарица
в с.Рибарица на 17.09.09г., Турнир по ММА в гр.Кърджали на 19.09.09г.,
Състезание по културизъм в гр.София на 20.09.09г., Мис Глори БГ в гр.Смолян на
25.09.09г., Нощта на пеперудите в гр.Пловдив на 25.09.09г., Турнир по джудо в
гр.Пазарджик на 27.09.09г., Models Night в гр.Варна на
04.12.09г., Мис България Интернешъл в гр.Русе на 06.12.09г., Маскен бал на Вип
Фешън в гр.Варна на 08.12.09г., Мис Максим в гр.София на 17.12.09г., Фестивал
на модата в гр.Варна на 19.12.09г., Годишни награди за мода в гр.Варна на
20.12.09г. и Коледно парти на Фитнес мания в гр.София на 21.12.09г. липсват
доказателства да са проведени. За част от събитията не е ясно в кой град се
провеждат. За всички липсват данни за организатор, наличие на извършено
рекламно обслужване, при което като рекламодател да фигурира жалбоподателя.
От страна на
получателя по фактурите не са представени доказателства за приемане на
услугите. Редовното заплащане на 12 000лв. за рекламни услуги предполага
добрия търговец да е убеден, че такива се извършват, както и в
целесъобразността им за предприятието. Дори да се приеме за вярно недоказаното
твърдение на свидетеля С.А., бивш управител на ЕООД „Вега стар”, че лица от
дистрибуторската мрежа на дружеството са присъствали на събитията, то тяхното
становище за изпълнение на договореностите липсва. Дали под формата на доклад,
писмо, имейл или друг документ, но извършената проверка на конкретното събитие
и наличието на реклама на ЕООД „Вега стар” следва да бъде документирано, кокато
изпълнението не е удостоверено лично от управителя. Доказателства за изпълнение
на договорите не са представени.
Плащането по
фактурите не представлява доказателство за наличието на доставка, тъй като
плащането може да е в изпълнение на други отношения между страните, не
представляващи облагаеми доставки по смисъла на ЗДДС.
Редовното
осчетоводяване на фактурите само по себе си не доказва изпълнение на
договорите, поради което и заключението на вещото лице по съдебно-счетоводната
експертиза е без значение за спора, предмет на настоящото производство.
Следва да се
отбележи и обстоятелството, че за едни и същи събития са сключвани по два
договора, надлежно заплатени. Като предмет по договор от 01.04.2009г. е
посочено рекламно участие като
рекламодател на конкурс „Мис и мистър Teen“ в гр.Варна на
16.05.09г., а в договор от 08.05.2009г. – конкурс „Мис и мистър тинейджър”
гр.Варна на 16.05.2009г. Като предмет по договор от 01.04.2009г. е
посочено рекламно участие като
рекламодател на турнир на ММА в к-с Свети Влас на 02.08.09г. и конкурс
„Принцеса на Варна” в гр.Варна на 10.08.09г., като в договор от 01.07.2009г. е
вписан турнир на ММА в к-с Свети Влас на 02.08.09г., а в договор от
01.08.2009г. е посочено „Принцеса на Варна” в гр.Варна на 09.08.09г. Въпреки
разликите в наименованията и датите /близки/, очевидно става дума за едни и
същи събития. Съгласно текста на договорите, техния срок е до провеждане на
упоменатите мероприятия, следователно към момента на сключване на вторите
договори са налице действащи договори. Сключването на втори договор за
заплатена вече услуга по действащ договор води на извод за липсата на контрол
по изпълнение на договорите, тяхното формално сключване с цел прикриване на действителното
основание за заплащане на сумите или завишени цени на услуги.
Поради
изложеното, съдът намира за недоказани рекламните услуги, предмет на фактури,
издадени от ООД „Дженафит“. Данъчният кредит следва да бъде отказан в пълен
размер,независимо от установяването на лого на ЕООД „Вега стар” в надписите на
предаването „Фитнес мания”, тъй като в договора липсва определена отделна цена
на различните видове рекламни дейности, включени в него – спонсорски заставки
на поне три различни събития, спонсорски заставки в телевизионно предаване и
лого на рекламодател в надписи на това предаване. При общо договорена цена на
няколко услуги, за да се приеме наличие на изпълнение на договора, респективно
за действителност на доставката, е необходимо доказването на изпълнението на
всички елементи от договора.
След като
липсват извършени доставки на услуги, то за ЕООД „Вега стар” не възниква право
на приспадане на данъчен кредит по чл.68, ал.1, т.1 от ЗДДС и то е упражнено в
нарушение на закона.
Действително
разпоредбата на чл.12 от ППЗДДС е неприложима поради несъответствието й с
Директива 2006/112, съгласно Решение от 13.02.2014г. по дело С-18/13 на СЕС
както твърди и в жалбата си ЕООД „Вега стар”. Доколкото обаче съдът дължи
произнасяне по същество на спора и установява липсата на доставка въз основа на
други доказателствени стандарти, крайния извод на приходната администрация
съответства на установеното от съда и в тази част ревизионния акт следва да
бъде потвърден.
За доказване на прехвърлянето на правото на собственост
върху стоките, съдът намира, че следва да бъде доказано съществуването на
стоката като физически субстант и предаването/получаването на същата. За
доказване на съществуването на стоката следва да се установи наличието й при
продавача, а с оглед спецификата на предмета на сделката и страните по нея, за
приемането й следва да бъде удостоверено претегляне и транспортиране до обект
на купувача.
В конкретния случай недоказани са всички елементи на
доставката.
От прекия доставчик ООД „Елда плод“ гр.Пловдив липсват
доказателства за наличност на 25 тона пипер към м.11.2009г. Не се установява
качеството на продавача – селскостопански производител, продаващ собствена
продукция или търговец, продаващ закупена по-рано продукция или посредник при
сделката. Качеството на продавача е от съществено значение в конкретния случай,
тъй като въз основа на него се определя и обема доказателствен материал за
доказване на факта на държане на количеството от вида на процесната стока. В
конкретния случай не се установява ООД „Елда плод“ гр.Пловдив да е произвело
или закупило 25 445кг. пипер.
По отношение претеглянето на стоката са налице противоречиви
показания на свидетелите – съгласно шофьора Д.С. пипера е приет в „някаква
фабрика”, като липсват данниза претеглянето му на друго място. А В.Г. заявява,
че при камиони над 12 тона претеглянето се извършва в гр.Бяла Слатина, връща се
във фабриката, разтоварва се, след то се мери тарата и се заскладява
действително полученото количество. По отношение на конкретните доставки няма показания
– разяснява се принципно технологията. Именно за този свидетел се твърди, че
получава стоката, но в съдебно заседание същия не потвърждава конкретните
доставки на пипер. За вида на превозената стока ярък спомен има превозвача – превозва
„скапани чушки”, замръзнали, в чували, течащи. Фирмите продавач и купувач,
конкретни дати и брой курсове не помни, новида на стоката и дестинациите – от
Ръжено Конаре до Бяла Слатина – да.
С оглед липсата на конкретизация на страните, времето на доставка
и начина на претегляне на стоката, съдът намира, че свидетелските показания не
установяват превоза и приемането на стоката.
Дори и да се приеме транспортирането на стоката от „Елит
транс логистик”, то от показанията на водача се установява, че превозвания
пипер е негоден – замръзнал и течащ не би могъл да бъде използван в
производство незабавно, а още по-малко след
2-5 дни.
Във връзка с дадените от съда указания по реда на чл.171 от АПК относно необходимостта от доказване на използване на стоката в
икономическата дейност на предприятието са представени производствени листи,
счетоводни справки и заявление от процесуалния представител на дружеството.
Тези доказателства не могат да обосноват извод за използване на процесния пипер
в производството на консерви, тъй като за подобен извод е необходима цялостна
проверка на счетоводството на дружеството, включваща технология и рецепта на
всеки един продукт, налични количества суровина, произведено количество и др.
Въпреки поисканата счетоводна експертиза, подобна задача не е поставена на
вещото лице, което от една страна води до недоказаност на съставомерен за
наличието на право на данъчен кредит факт, а от друга страна буди съмнение в
редовната счетоводна отчетност на дружеството.
По
изложените съображения съдът намира за недоказано получаването на стоката,
предмет на процесните фактури, и използването й в икономическата дейност на
предприятието, поради което за ЕООД „Вега стар“ не възниква право на приспадане на данъчен кредит и
постановения с ревизионния акт отказ е в съответствие с материалния закон.
Неприложима
е цитираната в жалбата практика на СЕС по дела С-80/11 и С-142/11, тъй като е
налице различна фактическа обстановка по двата спора. Запитващата СЕС
юрисдикция изрично отбелязва, че безспорно доставките на услуги /СМР/ и стоки
са извършени, но доставчиците не разполагат с персонал и стока. В конкретния
случай спорен е въпроса за действителното извършване на доставките на стоки и
услуги, поради което и даденото в Решение от 12.06.2012г. тълкуване на Директива
2006/112 е неотносимо кум спора.
Неприложима
е и посочената практика на Съда по правата на човека в Стрстбург, тъй като тя е
постановена по отношение на действащия до 01.01.2007г. ЗДДС и по отношение на
правна норма поставяща като условие за признаване на данъчен кредит
начисляването на ДДС от доставчика в счетоводството му, каквото изискване
действащото законодателство не поставя.
С
оглед изхода на спора основателно се явява искането на процесуалния
представител на ответника за присъждане на юрисконсултско възнаграждение,
съгласно представен списък с разноските.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И:
ОТХВЪРЛЯ жалба на ЕООД “Вега стар“ с адрес на управление
гр.Бяла Слатина, ул.“Индустриална“ № 12 против Ревизионен акт №
Р-04000415006799-091-001 / 01.03.2016г., издаден от органи по приходите при ТД
на НАП Велико Търново.
ОСЪЖДА ЕООД “Вега стар“
с адрес на управление гр.Бяла Слатина, ул.“Индустриална“ № 12 да заплати
на Директора на Дирекция „Обжалване и
данъчно-осигурителна практика” – Велико Търново при ЦУ на НАП сума в размер на 1 650,68лв. ( хиляда шестстотин
и петдесет лева и шестдесет и осем стотинки ).
РЕШЕНИЕТО подлежи на касационно обжалване пред Върховния
административен съд, в 14 – дневен срок от получаването му.
Съдия: