№ 80
гр. Бургас, 10.10.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на десети октомври
през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:Павел Ал. Ханджиев
Членове:Десислава Д. Щерева
Янко Н. Новаков
като разгледа докладваното от Павел Ал. Ханджиев Въззивно търговско дело
№ 20222001000216 по описа за 2022 година
Производството е по чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по повод жалбата на “К.” ООД, ЕИК ************, чрез
адв. Н. Д. против Решение № 179 от 15.07.2022 г., постановено по т.д. №
239/2022 г. по описа на Окръжен съд – Бургас, с което е потвърден
постановения от Агенцията по вписванията Отказ № 20220626122511 от
28.06.2022 г. по заявление с вх. № 20220626122511 от 26.06.2022 г. за
вписване на промяна по партидата на “К.” ООД изразяваща се в прехвърляне
на дружествени дялове между съдружници и заличаване на изключените
съдружници Ф. С. и Х..
Според жалбоподателя решението следва да се отмени и вместо това да
се впишат исканите промени. Не било вярно приетото от съда, че не са
представени нови доказателства, различни от тези при предходните две
регистърни производства. Представени били искови молби от тримата
изключени съдружници, които показвали, че решението за изключването им е
стабилизирано и е станало задължително за всички. Срокът по чл. 74, ал. 2 ТЗ
за обжалване на решението на ОСС бил изтекъл. Решението е необжалваемо и
стабилно, поради което било без значение дали е нарушена процедурата по
изключване на съдружниците.
Бургаският апелативен съд по повод на жалбата и въз основа на
представените доказателства, приема следното:
Регистърното производство е образувано по повод заявление с вх.№
20220626122511 за вписване на промени по партидата на “К.” ООД,
изразяващи се в прехвърляне на дружествени дялове между съдружници и
1
заличаване на съдружници поради изключване. По заявлението е постановен
отказ по съображения, че се установява нарушение на процедурата по
изключване на съдружниците Ф. С. и Х., тъй като липсва надлежно връчване
на предупреждение по чл. 126 ТЗ. В тази връзка длъжностното лице по
регистрацията се е позовало и на решението по т.д. № 428/2020 г. на БОС,
потвърдено с решение по в.т.д. № 213/2020 на БАС, с което е потвърден
предходен отказ за вписване на същите обстоятелства.
С обжалваното решение отказът е потвърден. В мотивите си окръжният
съд е формирал извод, че предупреждението до тримата изключени
съдружници не е било връчено редовно, поради което не се установява
съществуване на изключването, а оттам – на прехвърлянето на дружествени
дялове. Съдът е изразил становище, че настъпилият стабилитет на решението
за изключване на съдружниците няма отношение към настоящото
производство, което има за предмет извършването на проверка за наличието
на законовите предпоставки, визирани в чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ.
Това решение е неправилно.
Вярно е, че при предходните две заявления за вписване на промени на
същите обстоятелства и при постановяване на съдебните решения за
потвърждаване на постановените откази са били налице основания да се
приеме, че изключването на съдружниците не е произвело правно действие
поради нарушаване на императивното законово правило за връчване на
предупреждение за изключване на съдружниците, а оттам – че не се
установява съществуване на заявеното за вписване обстоятелство по смисъла
на чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ.
Към настоящия момент са настъпили съществени изменения във
фактическата обстановка. На първо място, изтекли са сроковете по чл. 74, ал.
2 ТЗ по отношение на всеки от тримата изключени съдружници. Правото им
да атакуват по съдебен ред решението на ОСС за изключването им е
преклудирано и това решение е станало стабилно – неотменимо и
неизменимо. Това решение, следователно, е произвело правно действие. На
второ място, представени са от заявителя доказателства, че тримата
изключени съдружници са предявили против дружеството искове по чл. 125,
ал. 3 ТЗ за уреждане на имуществените им отношения по повод прекратяване
на участието им в него. Това демонстрира воля и съзнание на тримата
изключени съдружници, че членствените им отношения са прекратени.
При това положение законосъобразността на изключването на тримата
съдружници не може да бъде контролирана, било с нарочен иск или
инцидентно. Изключването им е юридически факт, който е произвел действие
и с който самите изключени съдружници се съобразяват и който приемат.
Този факт следва да бъде съобразен и в регистърното производство по
вписване на исканите промени. Да се приеме обратното, би означавало:
първо, да се признае на длъжностното лице по регистрацията правомощие да
осъществява контрол за законосъобразност на решенията на органите на
2
търговските субекти тогава, когато нито един друг правен субект не разполага
с такава възможност да инциира подобен контрол, и второ, дружеството и
съдружниците да бъдат поставени в омагьосан кръг без изход, тъй като няма
да бъде възможно вписване на изключването, но няма да бъде възможно и
взимането на други, следващи законосъобразни решения на ОСС по същия
въпрос.
По тези съображения настоящият съдебен състав приема, че не са били
налице пречки за вписване на исканите промени, поради което отказът на АВ
и обжалваното решение на окръжния съд са незаконосъобразни и следва да
бъдат отменени.
Мотивиран от изложеното и на основание чл. 258 и сл. ГПК вр. чл.25,
ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, Апелативен съд – Бургас
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Решение № 179 от 15.07.2022 г., постановено по т.д. №
239/2022 г. по описа на Окръжен съд – Бургас, като вместо него
ПОСТАНОВЯВА:
ОТМЕНЯ Отказ № 20220626122511 от 28.06.2022 г. по заявление с вх.
№ 20220626122511 от 26.06.2022 г. за вписване на промяна по партидата на
“К.“ ООД, ЕИК ************.
УКАЗВА на Агенция по вписвания да извърши исканото вписване по
заявление с вх.№ 20220626122511 от 26.06.2022 г.
Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати служебно на Агенция по вписвания
за сведение и изпълнение.
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
3