МОТИВИ
към Решение № 168 по АНД № 163/2019 ГОД. по описа на РС Сливен, изготвени на 17.05.2019 год.
С
постановление от 29.01.2019 год. РП-Сливен е направила предложение обвиняемият С.Ж.П. да бъде
освободен от наказателна отговорност с налагане на административно наказание за
извършено от него престъпление по чл. 227б, ал.2 вр. ал.1от
НК за това че на 06.09.2015 г. в гр.Сливен, като
управляващ и представляващ търговско дружество „ВИВА-С“ ЕООД - с. Драгоданово,
общ.Сливен, ЕИК: *********, в качеството на пълномощник на управителя с
нотариално заверено пълномощно 574/19.01.2012 г., в 30-дневен срок от спиране
на плащанията - 07.08.2015 г. на публичноправни задължения в размер на 24
362,01 лв. (формирани на основание СД по ЗДДС, ГДД по ЗКПО, декларации обр.6 по
ДОО, 30, ДЗПО и Наказателни постановления) не е поискал от съда - Окръжен съд
гр. Сливен, да открие производство по несъстоятелност.
Представителят на
прокуратурата в съдебно заседание изразява становище, че обвиняемият е
осъществил от обективна и субективна страна състава на престъплението по чл. чл.227б,
ал.2, вр. ал.1 от НК и са налице предпоставките по чл. 78а от НК, поради което
счита, че П. следва да бъде признат за виновен по повдигнатото му обвинение и бъде
освободен от наказателна отговорност с налагане на административно наказание
"глоба" в размер на 1200 лева.
Обв. П., редовно призован, не се явява лично
в с.з. Представлява се от упълномощен защитник - адвокат, който пледира подзащитният
му да бъде оправдан по повдигнатото обвинение, поради липса на състав на
престъпление.
След като обсъди
събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, съдът приема
за установено следното:
Търговско дружество
"ВИВА - С" ЕООД, ЕИК: ********* било регистрирано на 29.08.2008 г. от
обв. С.Ж.П., с предмет на дейност "покупко продажба на стоки и други вещи
с цел препродажба, производство на стоки и други вещи с цел продажба, превозни,
комисионерски, транспортни, рекламни, складови и лизингови сделки,
външнотърговско представителство и посредничество, строително и търговско
предприемачество, всякакъв вид търговски сделки, допустими от закона. Обв. С.П.
бил едноличен собственик и управител на дружеството.
За периода 02.12.2011 г. до 26.10.2015
г. управител на "ВИВА -С" ЕООД бил св. К.С.И - син на обв. С.Ж.П.. С
нотариално заверено от 12.01.2012 год. пълномощно рег. № 574 от нотариус е.ш. с
район на действие РС Сливен, с рег № 128
на Нотариалната камара, обв. П. бил упълномощен от сина си К.С. И. да го
представлява и подписва пред всички институции, където е необходимо - пред ТД на НАП при подаване на всякакъв ВИД
декларации на хартиен или електронен носител, както и да получава справки и подписва документи; пред
РУСО при подаване, подписване и получаване на документи; пред всички
административни органи - министерства, агенции и ведомствата към тях, областна
Администрация, Общински администрации, всички съдебни органи при подаване на
документи, получаване на преписи, подаване на жалби, искови молби.
упълномощаване на адвокат, процесуално представителство, подписване на
спогодби; пред ДФЗ. "Разплащателна агенция" и Общинска служба по
"Земеделие, Лесничейство, Службата по геодезия картография и кадастър,
Службата по вписванията; пред всички
митници на територията на страната като освобождава стоки, плаща мита, подписва
и получава документи; пред Регионална Дирекция "Социално подпомагане. -
гр.Сливен; да сключва договори и търговски сделки от името и за сметка на
"ВИВА - С" ЕООД да се явява на търгове и конкурси, да внася проекти
във всички институции КОИТО обявяват покани за правени предложения, да сключва
договори, анекси да се явява на семинари, конференции, конкурси и др; да борави
свободно и неограничено с наличните му банкови сметки ПроКредит Банк, УноКредит
Булбанк, Райфайзен Банк, да извършва разпоредителни действия с тях, както и да
открива на мое име нови банкови сметки, да внася и тегли без ограничение
всякакви парични суми; да превалутира, предепозира, вкл. и да ги закрива, както
и да получава дебитна карта и пин кода към нея, да открива интернет банкиране и
получава пин код към тях, да получава извлечения за движението по сметките ми и
друга кореспонденция от банката. Да променя адрес и начин на получаване на извлечения,
да го представлява пред всички административни и съдебни органи, при подаване
на искови молби, процесуално представителство, подписване на спогодби,
преупълномощаване на адвокат, данъчна служба, при подаване на декларации,
всички съдебни инстанции при подаване на документи, вкл. и да получава суми
следващи се от съдебни спорове и от съдия изпълнител, при получаване на
свидетелство за съдимост от Бюро съдимост, Нотариуса, МВР и КАТ при изготвяне и
получаване на документи за самоличност, задгранични паспорти, свидетелство за
правоуправление на МПС, Община при получаване на преписи и документи, да подава
документи в Окръжен съд фирмено отделение за откриване на фирма името на
упълномощителя при условия, предмет на дейност и наименование по негова
преценка, вкл. и закриване; да го
представлява пред EVN, В и К, ТЕЦ, ВИВАКОМ, МОБИЛТЕЛ, ГЛОБУЛ, Застрахователни
компании, като открива партиди, променя условия, прави справки, активира
услуги, подписва договори, закрива партиди. В пълномощното не е посочен срок на
действие.
На 04.07.2016г. в
Агенция по вписванията било вписано прехвърляне на дружествени дялове по
отношение на "ВИВА - С" ЕООД с прехвърлител обв. П.. и правоприемник
-св. В.А.И. При вписаната промяна на собственика актуалният адрес на фирмата
бил променен на гр.Стралджа, обл.Ямбол, ул."Иван Козарев" № 19.
Към 12.09.2017г. ТД
"ВИВА - С" ЕООД, ЕИК: ********* имало непогасени публичноправни
задължения към НАП в размер на 52720,78 лева, в т.ч. главница - 36829,05 лв.,
лихва - 14591, 73 лв. и нелихв. част: 1300 лева.
Задълженията на фирма
"ВИВА - С" ЕООД, ЕИК: ********* формирани за периода 2011 - 2015 г. били в резултат на
неплатени задължения към ТД на НАП - Бургас, на основание: ДДС установено по PA
№ Р- 02002015009403-091 -001/04.04.2016 г., ДДС по СД по ЗДДС, задължения по
ЗКПО, ЗДДФЛ, ДОО, 30, ДЗПО и по Наказателни постановления. Във връзка с
просрочените публичноправни задължения в ТД на НАП - Бургас, офис гр.Сливен
било образувано изпълнително дело № 960/2014г. срещу "ВИВА - С" ЕООД,
с. Драгоданово, общ.Сливен.
На 07.08.2015г. от страна
на "ВИВА - С" ЕООД е извършено последно плащане за погасяване на
данъци и осигуровки.
На 15.07.2014 год. на
обв. П. било връчено съобщение за доброволно изпълнение на установените
публичноправни задължения по образуваното изпълнително дело 960/2014 год. по
описа на ТД НАП Бургас срещу "Вива - С" ЕООД
По регистрите на съда
"ВИВА - С" ЕООД няма подадена молба за откриване на производство по
несъстоятелност и дружеството не е било обявено в несъстоятелност.
В хода на досъдебното
производство е назначена съдебно икономическа експертиза, от чието заключение
се установява, че съгласно наличните по делото документи процесното дружество
няма изискуеми задължения по търговски сделки. Има публичноправни задължения в
размер на 38129.63 лева с взискател ТД НАП Бургас, офис Сливен, за които е
образувано изпълнително дело № 20140000960/2014 год, както и че датата на
последното плащане от страна на "ВИВА - С" ЕООД по публичноправните
му задължения е 07.08.2015 год. В заключението по първоначално изготвената
съдебно-икономическа експертиза вещото лице посочва, че към дата 07.08.2015
год. не са налични счетоводни отчети и аналитични регистри, поради което е
разгледало съотношението на активите и пасивите на дружеството въз основа на
представените счетоводни отчети към 31.12.2015 год. Към тази дата експертното
становище е, че "ВИВА - С" ЕООД е разполагало с достатъчно ликвидни
краткотрайни активи /161 000.00 лева/, за да покрие текущите си задължения /64
000.00 лева/ и не е изпаднало в неплатежоспособност. /л. 160-186 от ДП/
На досъдебното
производство е назначена и допълнителна съдебно-икономическа експретиза, от
заключението на която се установява, че към дата 07.08.2015 год. размерът на публично
правните задължения на "Вива С" ЕООД е 24362.01 лева /л.286-296 от ДП/
От изготвеното
заключението на назначената, в хода на съдебното следствие, допълнителна съдебно-икономическа
експертиза се установява, че според вещото лице към 31.12.2014 год. процесното
дружество не е изпаднало в неплатежоспособност, тъй като е разполагало с
достатъчно ликвидни краткотрайни активи – 138 000.00 лева, за да покрие
сумата от текущите си задължения от 35 000.00 лева. /л.20-28 от делото/.
Горната
фактическа обстановка съдът прие за безспорно установена след обстоен анализ на
събрания по делото писмен доказателствен материал - удостоверение за вписани обстоятелства
и обявени актове /удостоверение за актуално състояние/ и удостоверение
за вписани обстоятелства и обявени актове за периода от 01.01.208 год. до
19.01.2018 год. /л.181-183 от ДП/, учредителен акт на "Вива С" ЕООД
/л.184-188 от ДП/, отчет за приходите и разходите към 31.12.2013 год. и 31.12.2014 год., за паричните потоци по прекия
метод за 2013 год. и 2014 год., за собствения капитал за 2013 и 2014 год,
баланс на дружеството към 31.12.2013 год.,
/л.189-л.198 от ДП/, писмо от Директор офис Ямбол на ТД НАП Бургас /л.
206, 207 от ДП/, справка за общите задължения на "Вива С"ЕООД към
23.02.2018 год., /л.208-220 по ДП/, справка за приход/кредит на задължено лице /л.221,222
от ДП/, Удостоверение изх. № 232/22.01.2018г. на Окръжен съд гр.Сливен /л.178
от ДП/, годишна данъчна декларация по чл.92 от ЗКПО за 2015 год. /л.227-236 от
ДП/, счетоводен баланс и отчет на приходите и разходите към 31.12.2015 год., /л.238-242/,
справка за дълготрайните материални активи към 31.12.2015 год. /л. 243 от ДП/, оборотни
ведомости на "Вива С" ЕООД за периода 01.11.2015- 30.11.2015,
01.12.2015 год. до 31.12.2015 год., 01.01.2015 год. 31.12.2015 год., /л.244-263
от ДП /, пълномощно /лист 306 от ДП/,
известие за доставяне /л. 17 по делото/.
Гореизложеното
кореспондира и с изложеното в разпита на св.Калоян Иванов, от който се
установява, че обв. П. му прехвърлил фирма „Вива С ” ЕООД през 2011 год., но с
управлението на дружеството се е занимавал обв. П., на който св. Иванов е
предоставил гореописаното пълномощно. Относно факта, че стопанската дейност на
„Вива С” ЕООД реално е осъществявана от обв. П., докато св. Иванов е бил управител
на дружеството се установява и от показанията на св. Стоилова, която заявява
още, че за периода от 2011 год. до края на 2014 год. е обслужвала счетоводно
процесното дружество, като в края на ноември месец 2015 год. е предала цялата
счетоводна документация на обв. П.. Със счетоводството на дружеството - месец
декември 2015 год. е бил ангажиран друг счетоводител – Татяна Сивова. От
разпита на св. Стоилова се установява също, че фирмата е стопанисвала магазин
за хранителни стоки и барче в с. Драгоданово, обл. Сливен, притежавало е
товарен автомобил, занимавала се е и със селскостопанска дейност. В дадените
пред разследващия орган показания свидетелката заявява, че през 2013 год. при
посещение в магазина за хранителни стоки на фирмата е установила, че в магазина
има налична стока за 10 -15 хиляди лева, по нейна преценка, както и изразява
предположение, че обвиняемият си намирал фактури за доставени стоки без реално
да са му били доставени.
Прехвърлянето на
собствеността върху дружеството от обв. П. се установява и от разпита св. Веса
Асенова Иванова. Съдът не следва да коментира изложените в показанията на св. Иванова
обстоятелствата, при които е станало прехвърлянето на търговското дружество,
тъй като намира, че не са в предмета на доказване по настоящото производство.
В хода на досъдебното
производството обвиняемият се е възползвал от правото си да не дава обяснения и
не е взел отношения по въпроса дали се признава за виновен.
Съдът кредитира
събраните в хода на производството гласни доказателствени средства като
непротиворечиви и последователни, кореспондиращи си с останалия доказателствен
материал по делото. Съдът не кредитира показанията на св. Стойкова в частта в
която изразява предположение, че обвиняемият си намирал фактури за доставени
стоки без реално да са му били доставени , доколкото съжденията й почиват на
предложения, неподкрепени от останалия събран по делото доказателствен
материал.
Заключенията на вещото
лице по назначените и приети съдебно икономическа и допълнителни съдебно-икономически
експертизи съдът кредитира изцяло като компетентно изготвени, от лице с
необходимата квалификация и безпристрастност, относно която съдът няма
основания да се съмнява.
Горната
фактическа обстановка съдът прие за безспорно установена след обстоен анализ на
събрания по делото доказателствен материал.
Съдът по реда на чл. 283
от НПК
присъедини към доказателствата по делото всички писмени материали.
Въз
основа на така приетото за установено от фактическа страна, съдът изведе
следните правни изводи: Съставът
на престъплението по чл. 227б от НК е очертан в Глава шеста, Раздел Іа от
особената част на НК ”Престъпления против кредиторите”. Свързан е със засягане
на обществените отношения регулиращи кредитната система.
Съгласно разпоредбата на чл. 227б, ал.2
от НК се наказват лицата, които управляват и представляват търговското
дружество или кооперация, ако в 30-дневен срок от спиране на плащанията не са
поискали от съда да открие производство по несъстоятелност.
Субект на това престъпление е лице, което едновременно
упражнява правомощията да управлява и представлява търговското дружество или
кооперация, когато в 30-дневен срок от спиране на плащанията не е поискало от
съда да открие производство по несъстоятелност. Наказателният кодекс обявява за
противоправно и наказуемо бездействието на това лице, в случаите, когато са
налице признаците на настъпила неплатежоспособност. В мотивировъчната част на ТР
№ 5/2014 год. на ОСНК на ВКС е посочено, че за да се приложат нормите на НК,
които се отнасят за престъпленията против кредиторите и за да се постигне
тяхната ефективна защита, е необходимо понятията „неплатежоспособност”, „лицата,
които представляват търговско дружество или кооперация”, „спиране на
плащанията”, „откриване на производство по несъстоятелност” да се тълкуват и
прилагат по идентичен с търговското право начин. Съгласно чл.608, ал.1 от ТЗ
неплатежоспособността е обективно реално състояние на търговеца, при което той
не може да изпълни изискуемо, безспорно по основание и размер и ликвидно
парично задължение, породено или отнасящо се до търговски сделки, или до публичноправно
задължение, свързано с търговската му дейност, или до задължение по частно
държавно вземане. Спирането на плащанията е външен израз на
неплатежоспособността и се предполага както в този, така и в случаите, когато
длъжникът е платил или е в състояние да плати частично или изцяло само
вземанията на отделни кредитори. Това са основанията, при които чрез активно легитимираните
лица по чл.626, ал.2 от ТЗ - длъжника, негов наследник, орган на управление или
представител, съответно ликвидатор, на търговско дружество или неограничено
отговорен съдружник и съгласно чл.742,
ал.2 от ТЗ - член на управителния орган на търговското дружество, както и
ликвидаторът, длъжникът е длъжен да поиска откриване на производство по
несъстоятелност. Тоест, съгласно цитираното тълкувателно решение, законът
вменява във задължение и въздига в субект на престъплението по чл. 227б, ал.2,
вр. ал.1 от НК определен кръг физически лица, вписани в Търговския регистър
- управляващият и представляващ
търговското дружество, както и определения за прокурист на дружеството, които
са възможен субект на престъплението и изразяват волята на търговците.
Видно от събрания в
хода на производството доказателствен материал към момента на спиране на
плащанията - 07.08.2015г. управител и
представител на дружеството е бил св. Калоян Иванов, а не обв. С.П..
Безспорно се установи
по делото, че обвиняемият е разполагал с нотариално заверено пълномощно, което
му е предоставило широк обем права, въпреки това обаче от тук не следва и
правния извод, че той е бил прокурист на
дружеството, тъй като по смисъла на ТЗ прокурист е физическо лице, натоварено и
упълномощено от търговец да управлява предприятието му срещу възнаграждение,
като упълномощаването на прокуриста трябва да бъде с нотариално заверени
подписи и да се заяви от търговеца за вписване в търговския регистър заедно с образец
от подписа на прокуриста. Видно от приложеното
и прието като писмено доказателство по делото удостоверение за
вписани обстоятелства и обявени актове, обв. П. не е вписан като прокурист на
дружеството.
Следва да се отбележи,
че сред делегираните с пълномощното права не е и правото да се подаде молба за
обявяване производство по несъстоятелност до Окръжен съд Сливен. Дори и това да
бе така, предоставянето на определено лице правото да извършва определени
правни действия, не му вменява и задължението да ги извършва. За да се ангажира
отговорността на представителя, то следва задължението му да произтича от
закона или от договор между страните, каквито хипотези в настоящия случай не са
налице. Предоставянето на определени правомощия не може и не следва да ангажира
наказателната отговорност за неизпълнение на задължение, което законът свързва
с определена категория лица, каквато е хипотезата на чл. 227б, ал.2, вр. ал.1
от НК.
Установеният по делото
факт, че обвиняемият в периода 2011 - 2015 год. е ръководил дейността на
дружеството и на практика го е управлявал и представлявал също не го определя
като управител и представител на дружеството, нито като прокурист по смисъла,
който влага закона, определяйки кръга на лицата, годни да бъдат субект на
престъплението по чл. 227б, ал.2, вр. ал.1 от НК.
Ето защо в настоящия
казус, съдът счита, че обв. С.П. не е субект на престъплението, за което му е
повдигнато обвинение.
Съдът намира също
така, че не е налице и осъществен състав на престъпление по чл. 227б, ал.2, вр.
ал.1 от НК. За да е осъществен състава му следва да е налице
неплатежоспособност по смисъла на ТЗ /видно от мотивировъчната част на
цитираното ТР 5/2014 год. на ОСНК на ВКС/. По смисъла на ТЗ, както беше посочено
по-горе, неплатежоспособността е
обективно реално състояние на търговеца, при което той не може да изпълни
изискуемо, безспорно по основание и размер и ликвидно парично задължение,
породено или отнасящо се до търговски сделки, или до публичноправно задължение,
свързано с търговската му дейност, или до задължение по частно държавно вземане
В настоящия случай, видно от изготвените съдебно икономическа експертиза и
допълнителната, изготвена в хода на съдебното следствие, и към 31.12.2014 год. и към 31.12.2015 год.
търговско дружество "ВИВА С" ЕООД не е било в неплатежоспособност, от
което може да се направи и обоснован извод и че към датата на спиране на
плащанията - . 07.08.2015г също не е
било неплатежоспособно.
Тъй като съдът
достигна до извода, че обвиняемият не е субект на престъплението, за което му е
повдигнато обвинение и не е изпълнен състава му, то не следва да коментира
субективната страна на деянието. Очевидно е, че от този, който не може да бъде
извършител на определен вид престъпления, не може да се търси вина, в която и
да е от нейните форми.
Мотивиран от горното, съдът постанови
решението си.
РАЙОНЕН СЪДИЯ: