Р Е Ш Е Н И Е
№………../ …..07.2019 г.
гр. Варна
В И М Е Т О
Н А Н А Р О Д А
ВАРНЕНСКИ
ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ
в закрито заседание проведено
на 11.07.2019 г., в
състав:
СЪДИЯ: ТОНИ
КРЪСТЕВ
като
разгледа докладваното от съдията
търговско дело № 990/2019
г., по описа на ВОС, ТО,
за
да се произнесе взе предвид следното,
Производството
е по реда на чл.25 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано
е по жалба вх. № 20190613125348 на АВ, подадена от „Консорциум Вива Строй" ООД, ЕИК *********, чрез адв. В.Д. ***,
срещу отказ № 20190609170758/11.06.2019 г., постановен от длъжностното лице по
регистрацията при Агенция по вписванията за вписване по партидата на „Консорциум
Вива Строй" ООД, гр. Варна, на прекратяване на
дружеството с назначаване на ликвидатор и срок на ликвидация.
В
жалбата се навеждат твърдения за незаконосъобразност на обжалвания отказ.
Жалбоподателят излага, че длъжностното лице по регистрацията неправилно е
приело, че съдружникът „Вени“ ЕООД не е бил редовно поканен за заседанието на
общото събрание, тъй като не е получил поканата за свикването му. Поддържа
надлежно връчване на поканата чрез нотариус при условията на чл. 50, ал. 2 от ГПК. Моли съда да отмени обжалвания отказ и да укаже на АВ да извърши исканото
вписване.
Съобразно
изискванията на чл. 25, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ към жалбата са представени обжалвания
отказ, доказателствата към него, заявлението и доказателствата към него, както
и доказателства за съобщаване на отказа на жалбоподателя.
След
преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено от
фактическа и правна страна следното:
Жалбата
е депозирана в срока по чл. 25, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ от легитимирано лице срещу
подлежащ на съдебен контрол отказ за издаване на охранителен акт, поради което
е процесуално допустима.
Разгледана
по същество, жалбата е основателна по следните съображения:
Със
заявление по образец Б6 с входящ № 20190609170758/ 09.06.2019 г. е поискано вписване
в търговския регистър на прекратяване на „Консорциум Вива
Строй" ООД, ЕИК *********, с откриване на производство за ликвидация и
назначаване на ликвидатор. Към заявлението са представени: Протокол от ОСС от
15.04.2019 г.; Нотариална покана рег. № 1437/21.03.2019 г., т. 1, акт 63 на
нотариус рег. № 653 на НК; Декларация относно истинността на заявените за
вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове;
Удостоверение за уведомяване на териториалната дирекция на НАП по чл. 77, ал. 1
от ДОПК; Нотариално заверено съгласие с образец от подпис на ликвидатора;
Документ за внесена държавна такса; изрично пълномощно за представителство пред
АВ за заявяване на подлежащи на вписване обстоятелства, съобразно изискването
на чл.15, ал.1, т.4 от ЗТРРЮЛНЦ.
С отказ № 20190609170758/11.06.2019 г.
длъжностното лице при Агенция по вписванията е отказало вписване на заявената
промяна в обстоятелствата поради това, че съдружникът „Вени" ЕООД, с ЕИК
*********, притежаващ 50 % от капитала на дружеството, не е получил поканата за
събранието и не е бил представляван на същото. По този начин, решението за
прекратяване на дружеството не е било взето с необходимото мнозинство от 100 %
от капитала съгласно чл. 20, ал. 2 и чл. 25, т. 1 от дружествения договор. Приело
е също, че при връчване на поканата за провеждане на ОС не могат да намерят приложение
по аналогия общите положения за връчване на книжа по ГПК, предвид
обстоятелството че ТЗ е специален закон по отношение на ГПК и в него се
съдържат изрични разпоредби относно свикването и провеждането на ОС на
съдружниците в ООД.
Видно от приложения към представената
със заявлението нотариална покана протокол за извършени действия от връчителя във връзка с връчване на поканата до дружеството
„Вени" ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление град
Добрич, ул."Иван Х.Вълков" № 3, ет.3, ап.5, при извършени посещения на
вписания в търговския регистър адрес на управление на дружеството, служителят
на нотариуса не е открил канцелария на дружеството или негов представител,
както и наети работници или служители на същото. При събиране на сведения от
живущи на адреса е установил, че фирмата е непозната, но родителите на
управителя някога са живеели на адреса. Според обитателите на ап. 5, жилището
им никога не е било офис на фирма и не познават лицето управител на
дружеството.
При тези обстоятелства нотариусът е
приел, че дружеството е напуснало адреса, без да е заявило за вписване в
Търговския регистър на актуален адрес на управление, и е удостоверил връчване
на поканата на 02.04.2019 г. прилагайки
фикцията на чл. 50, ал.2 ГПК.
Съгласно чл. 50 от ЗННД нотариусът
може да възложи на определен служител в нотариалната кантора да връчва
съобщения и книжа при условията и по реда на чл. 37
- 58 от
Гражданския процесуален кодекс. В Решение № 84 от 5.06.2014 г. на
ВКС по т. д. № 1220/2013 г., II т. о., ТК е прието, че уведомяването чрез
нотариална покана съставлява допустим способ за свикване на общото събрание на
съдружниците на ООД при приложение на правилото на чл. 50 ЗННД,
както и че разпоредбата на чл. 47, ал. 1 ГПК намира приложение и при връчване на
нотариална покана съгласно разпоредбата на чл. 50 ЗННД.
С оглед принципа на равенство пред
закона на всички граждани и юридически лица при извършване на стопанска
дейност, закрепен в чл. 19, ал. 2 от Конституцията на Република България, не са
налице основания търговските дружества в качеството им на съдружници в ООД, да
бъдат поставени в по-благоприятно положение от гражданите и спрямо тях да не се
прилагат разпоредбите на закона, предвиждащи връчване на нотариални покани по
реда на чл. 37
- 58 от
Гражданския процесуален кодекс, в частност фикцията на чл. 50, ал. 2
от ГПК.
Ето защо, постановеният отказ е
незаконосъобразен и ще бъде отменен.
Мотивиран от изложеното,
съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Отказ № 20190609170758/11.06.2019 г. на длъжностното лице по регистрацията
при АВ за вписване на
промяна по партида на „Консорциум Вива Строй"
ООД, ЕИК *********, със седалище гр. Варна.
УКАЗВА на АГЕНЦИЯ ПО ВПИСВАНИЯТА
– Търговски регистър – гр. София, да извърши исканото вписване по заявление вх.
№ 20190609170758/
09.06.2019 г.
РЕШЕНИЕТО е окончателно.
СЪДИЯ В
ОКРЪЖЕН СЪД: