Р Е Ш
Е Н И Е
гр. Кюстендил, 18.07.2019 г.
Кюстендилският
окръжен съд, в закрито заседание, проведено на осемнадесети юли през две хиляди
и деветнадесета година, в състав:
Председател: Росица Савова
разгледа докладваното т.д. № 71 по
описа на съда за
Производството е по
реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите
лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.
Постъпила е жалба от
„***“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. ***, насочена
срещу отказ №20190619112943/21.06.2019 г.
на длъжностното лице по регистрацията към Агенция по вписванията,
постановен по заявление с вх.№ 20190619112943 от 19.06.2019 г. с искане за
вписване на обстоятелства по партидата на
„***“ ООД, ЕИК *********, а именно изключване на съдружник по реда на
чл.126, ал.3 от ТЗ.
В жалбата са изложени
твърдения, че постановеният от АВ – ТР отказ е неправилен, поради неговата
незаконосъобразност. Оспорва се доводът на длъжностното лице по регистрацията,
че не са спазени изискванията на чл.137, ал.4 ТЗ, изискваща решението за
изключване на съдружник да е обективирано в протокол с нотариално
удостоверяване на подписите и съдържанието на всички членове, присъствали на
Общото събрание.
Сочи се, че в случая
правилото на цитираната разпоредба е дерогирано, доколкото в чл.16, ал.7 от дружествения
договор на „***“ ООД е предвидено, че за решенията по чл.16, ал.1, б. Б, Г, Д и
Ж от дружествения договор, към които спада и хипотезата на изключване на
съдружник, се съставя в писмена форма, като се подписва от присъствалите на
събранието. Изтъква се, че в случая е спазено изискването за писмена форма на
протоколите на ОС, същите са подписани от присъствалите на събранието
съдружници, като в допълнение е заверено съдържанието на същите и подписите на
управителя и протоколчика, което е в повече от предвидената в дружествения
договор писмена форма. Иска се отказът да бъде отменен и да бъдат дадени
указания за вписване на заявената промяна по партидата на дружеството.
Кюстендилският
окръжен съд, с оглед наведените оплаквания и представените при регистрацията на
заявлението доказателства, и въз основа на справка чрез публичния достъп до
данните на електронния сайт на Търговския регистър и регистър на юридическите
лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията, приема за установено
от фактическа и правна страна следното:
В правомощията на
длъжностното лице по регистрацията, съгласно чл. 21, т. т. 4 и 5 от ЗТРРРЮЛНЦ и
чл. 91, т. т. 5 и 6 от Наредба № 1/2007 г. за водене, съхраняване и достъп до
Търговския регистър, е да провери дали към заявлението са приложени всички
изискуеми документи, редовни ли са от външна страна и от тях следва ли извод,
че исканото вписване трябва да бъде осъществено.
След справка в ТР се
установи, че заявление вх. №
20190619112943 от 19.06.2019 г. с искане за вписване на обстоятелства по
партидата на „***“ ООД, ЕИК *********, а
именно изключване на съдружник по реда на чл.126, ал.3 от ТЗ е подадено от
оправомощено лице, а именно К. В.И.–
Управител на от „***“ ООД, като по същото дл.лице по регистрацията е постановило обжалвания отказ, приемайки, че
за вписване на заявените обстоятелства от документите следва да се установява
съответствието им със закона, в случая с разпоредбата на чл.137, ал.4 от ТЗ.
Изложено е, че приложените протоколи от проведени общи събрания, второто от
които съдържа решение за изключване на съдружник, не са съобразени с
изискващото се по закон нотариално удостоверяване на подписи и съдържание, тъй
като не са удостоверени подписите на всички съдружници.
При така установените
факти, съдът намира следното от правна страна:
Жалбата е представена
в заверено копие, придружено с възпроизведени копия от заявление и приложени
към него книжа, и постановен отказ по него, съобразно изискванията на чл. 25,
ал.3 ЗТРРЮЛНЦ. Регистрираната жалба е депозирана преди изтичане на срока по чл.
25, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ. Жалбата е подадена от лицето, действало като заявител. По
изложените съображения същата се явява процесуално допустима.
Разгледана по
същество жалбата е основателна, а постановения отказ незаконосъобразен.
Съображенията на съда в тази насока са следните:
За да се постанови
вписване на промени в обстоятелства, подлежащи на вписване в ТРРЮЛНЦ към АВ,
длъжностното лице по регистрация следва да се убеди, че решенията, подлежащи на
вписване, са взети в съответствие с законоустановените изисквания. По аргумент
от чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ, предпоставка за вписването е представяне на
доказателства за формалното (от външна страна) съответствие на заявените за
вписване обстоятелства (на фактическия състав по тяхното осъществяване) със
закона.
В конкретния случай
от АВ - ТР е поискано вписване по партидата на „***“ ООД, ЕИК*********, а
именно изключване на съдружник по реда на чл.126, ал.3 от ТЗ .
Съгласно разпоредбата
на чл.137, ал.4 от ТЗ за взетите решения по ал. 1, т. 2, 4, т. 5, предложение
първо, и т. 7 от същия член, към които спада и хипотезата на изключване на
съдружник, се съставя протокол с нотариално удостоверяване на подписите и
съдържанието, извършени едновременно, освен ако в дружествения договор е
предвидена писмена форма. Ал. 4 на чл.137 от ТЗ пък гласи, че са нищожни
решения на общото събрание, приети в нарушение на ал. 4.
От представения със
заявлението протокол от 30.05.2019 г. е видно, че на посочената дата е било
проведено общо събрание на съдружниците във "***"
ООД – К.И., Е.И.,
Е. .A., К.
Д. и В. У.,
като за протоколист е избрана Р. К.
И.. На това общо събрание е взето решение за изключване на
съдружника .В. Г. на основание чл.126, ал.3, т.1 от ТЗ. Протоколът от
проведеното събрание е изготвен в писмена форма и е подписан от всички
присъстващи съдружници, като също така е нотариално удостоверено съдържанието
на протокола и подписите на управителя – К. В. И.и протоколиста Р.К.И.. Към
датата на общото събрание са били в сила измененията на чл. 137, ал. 4 от ТЗ,
извършени със ЗИДТЗ, обн. ДВ, бр. 105/30.12.2016 г. Съгласно редакцията на
разпоредбата след това изменение, която е действаща и към момента, за решенията
по чл. 137, ал. 1, т. 2, т. 4, т. 5, предложение първо, и т. 7 се съставя протокол
с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени
едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма. Така
взетото от проведеното на 30.05.2019 г. решение е такова по чл. 137, ал. 1, т.
2, предложение второ от ТЗ. С оглед на това, за така взетото решение е било
необходимо изготвянето на протокол в предвидената в разпоредбата на чл. 137,
ал. 4 от ТЗ специална форма за действителност. Законът обаче е предвидил, че
съдружниците могат да не се съобразят с предвидената в чл. 137, ал. 4 от ТЗ
форма за действителност на протокола за проведеното общо събрание, но за това е
необходимо изрично в дружествения договор да е предвидено, че тези решения се
вземат в писмена форма. В конкретния случай от данните по делото се установява,
че към датата на провеждане на общото събрание – 30.05.2019 г. такова
изключение е било предвидено в
дружествения договор на „***“ ООД, а именно в разпоредбата на чл.16, ал.7 от
същия, където е предвидена само писмена форма за такъв вид решение.
С оглед на
изложеното, общото събрание на съдружниците, проведено на 30.05.2019 г., е
взело едно законосъобразно решение, което е обективирано в протокол от
проведеното общо събрание, изготвен в предвидената в дружествения договор
писмена форма, която дерогира изискването, заложено в разпоредбата на чл.137,
ал.4 ТЗ.
Предвид изложеното
съдът счита, че в случая са спазени предпоставките за вписване на процесното
обстоятелство в ТР, които дл.лице е счело за нарушени, поради което е налице
незаконосъобразен отказ на длъжностното лице в АВ - ТР, който следва да бъде
отменен.
По
изложените съображения, Кюстендилският окръжен съд:
РЕШИ:
ОТМЕНЯ отказ
№20190619112943/21.06.2019 г. на длъжностното лице по регистрацията към Агенция
по вписванията, постановен по заявление с вх.№ 20190619112943 от 19.06.2019 г.
с искане за вписване на обстоятелства по партидата на „***“ ООД, ЕИК *********, а именно изключване
на съдружник по реда на чл.126, ал.3 от ТЗ.
УКАЗВА на Агенцията
по вписванията да извърши поисканото със заявление вх.№ 20190619112943 от
19.06.2019 г. искане за вписване на
обстоятелства по партидата на „***“ ООД,
ЕИК *********, а именно изключване на съдружник по реда на чл.126, ал.3 от ТЗ.
Препис от решението
да се изпрати на АВ-ТР за сведение и изпълнение.
Решението не подлежи
на обжалване .
Окръжен съдия: