ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№ 553
гр. Плевен, 29.03.2022
год.
Административен съд - гр. Плевен, VII-ми състав, в закрито съдебно заседание на двадесет и девети март две
хиляди двадесет и втора година, в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЕНЕЛИН НИКОЛАЕВ
като разгледа докладваното от съдията административно
дело № 256 по описа на Административен
съд – Плевен за 2022 год. и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
по делото е образувано по жалба от „ПАРК
ПРОПЪРТИ“ ЕООД, ЕИК 20651647, гр. Лозенец, ул. „Околовръстен път“ № 159, офис
2, представлявано от управителя Т.В.К., с искане за спиране на изпълнението на Заповед № РД-08-89/10.03.2022 год. на кмета на
община Долна Митрополия, с която е определен „Парк пропърти“ ЕООД гр.С. с ЕИК
*********, за спечелил публичен търг с явно наддаване с предмет „Продажба на
43560 броя обикновени, налични и поименни акции, представляващи 67% от вписания
капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД гр. Долна Митрополия с ЕИК: ********* собственост на Община Долна Митрополия, до приключване с
влязъл в сила съдебен акт на следните съдебни производства иницирани от
миноритарния акционер „Крам комплекс къмпани“ЕООД, с ЕИК ********* притежаващ
33% в „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: *********, както следва:
АД № 193/2022 г., по описа на
Административен съд Плевен, по което дело е обжалвано Решение № 479/31.01.2022
г. на Общински съвет - Долна Митрополия (обн. ДВ, бр. 13/15.02.2022 г.), с
което е обявен търга;
АД № 249/2022 г., Усъстав по описа
на Административен съд Плевен, по което дело е обжалвана Заповед №
РД-08-89/10.03.2022 г. на Кмета на Община - Долна Митрополия, с която търговско
дружество „Парк пропърти” ЕООД, с ЕИК ********* е обявено за спечелило търга.
ТД № 55/2022г., по описа
на Окръжен съд Плевен.
Твърди се, че АД № 193/2022 г. по описа на Административен съд Плевен е образувано от
миноритарния акционер „Крам комплекс къмпани“ ЕООД, с ЕИК ********* притежаващ
33% в „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* поради противоречие на Решение № 479
от 31.01.2022 г. на Общински съвет - Долна Митрополия с изискването акционерите
на дружесвото „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* да предлагат акциите за
изкупуване първо на членовете на акционерното дружество, в съответствие с чл.
13 от устава на „БГ Енерджи ДМ“ АД.
Излага оплаквания, че при учредяване на дружеството е
установено ограничение за свободното прехвърляне на акциите, което не е
отразено в условията на търга. Навежда доводи, че при нарушаване или
заобикаляне на установените изисквания, акциите не се считат прехвърлени, както
спрямо останалите акционери, така и по отношение на дружеството, т. е.
прехвърлянето им не поражда действие спрямо тези лица при условията на
относителна недействителност. В резултат на това, потенциалният приобретател,
какъвто по своята същност е „Парк пропърти”ЕООД, съгласно Заповед №
РД-08-89/10.03.2022 г. на Кмета на Община - Долна Митрополия „Парк
пропърти”ЕООД не може да се легитимира като акционер в дружеството и да
упражнява правата на такъв в ОСА, поради което е налице правен интерес от
искане за спиране на изпълнението на посочената по-горе заповед. Излага
съображения, че съгласно ЗПСК винкулация на акции се изключва само в случаите
на продажба, чрез публично предлагане и централизиран публичен търг, какъвто не
е проведения от Община Долна Митрополия търг. Сочи, че в ЗПСК липсва текст,
аргументиращ отпадане на винкулацията при провеждане на тръжна процедура. Навежда доводи, че по посоченото
по-горе дело минотаритарният акционер твърди, че условията по процедурата за
приватизация на общинското акционерно участие по реда на чл. 32, ал. 1, т. 2 от
ЗПСК са подвеждащи и в противоречие на предвиденото в чл. 13 от Устава на „БГ
Енерджи ДМ“ АД ограничение при прехвърляне на акции поради което обжалва
решението за обявяване на търга. Твърди, че търгът е проведен на 08.03.2022 г. без да са уведомени, че на
01.02.2022 г. е подадена жалба от миноритарния акционер „Крам комплекс къмпани“
ЕООД, с ЕИК ********* притежаващ 33% в „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* и е
образувано АД № 193/2022 г., по описа на
Административен съд Плевен, както и че на 28.02.2022 г. в свое решение № 500
Общинския съвет на Долна Митрополия взема решение за промяна на Устава на „БГ
Енерджи ДМ“ АД с цел отпадане ограничението при прехвърляне на акции, за което
участниците във вече обявения търг не са уведомени. Сочи, че решението става
известно след провеждане на търга на 08.03.2022 г. Счита, че настъпилите промени
след обявянане на търга и образувените съдебни производства обосновават правния
интерес от исканото спиране на търга, респ. изпълнение на Заповед № РД-08-89/10.03.2022
г. на Кмета на Община - Долна Митрополия, с която търговско дружество „Парк
пропърти”ЕООД, с ЕИК ********* е обявено за спечелило търг до прикючване на
съдебните производства между миноритарния акционер „Крам комплекс къмпани“ЕООД,
с ЕИК ********* притежаващ 33% в „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* и Община
- Долна Митрополия, притежанаща 43 560 (четиридесет и три хиляди петстотин и
шестдесет) броя обикновени, налични и поименни акции, представляващи 67 % /шестдесет
и седем процента / от вписания капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД - гр. Долна
Митрополия, с ЕИК: *********. Сочи, че основен принцип при упражняване на
правомощията на административните органи е законността. Позовава се на чл. 4 от АПК, съгласно който административните органи действат в рамките на правомощията си, установени
от закона, а актовете, постановявани от тях се издават за целите, на
основанията и по реда, установени от закона. Същевременно принципът на
съразмерност по чл. 6 АПК изисква административните органи да упражняват правомощията си по разумен
начин, добросъвестно и справедливо, като административният акт и неговото и
изпълнение не могат да засягат права и законни интереси в по-голяма степен от
най- необходимото за целта, за която се издават. Посочва, че съгласно чл. 6, ал. 4 от АПК, от две или
повече законосъобразни възможности органът е длъжен при спазване на предходните
алинеи на чл. 6 да избере тази възможност, която е осъществима най-икономично и
е най-благоприятна за държавата и обществото. Отбелязва, че съгласно чл. 6, ал. 5 АПК е налице задължение
за административните органи да се въздържат от актове и действия, които могат
да причинят вреди, явно несъизмерими с преследваната цел. Излага аргументи, че
при наличието на съдебни спорове Община Долна Митрополия е следвало да уведоми
участниците в търга, както и при започване на промени в устава на дружеството,
чиито акции се продават, което е очевидно нарушение на посочените принципи. Навежда
доводи, че участниците в търга е следвало да преведат по сметка на Общината
сума в размер на 100 000 лева за участие в търга, като спечелилият търга следва
да плати цената на акциите в срок от 30 дни от издаване на заповедта на кмета
за спечелване на търга, независимо дали ще бъде обжалвана. В случай, че
прадажната цена не бъде платена, то депозита от 100 000 лева се губи,
независимо, че Община - Долна Митрополия не се е събразила с чл. 13 от
действащия устав на „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* и по време на търга е
започната нова процедура по промяна правото на първо изкупуване на продаваните
акции от акционерите в дружеството, за което закупилите тръжните документи лица
на са информирани. Сочи, че съгласно чл.
2 ЗАдм., администрацията осъществява своята дейност при
запазване на принципите на законност, ефективност, обективност и
безпристрастност, каквото в случая счита, че не е налице. Твърди, че в желанието си да продаде, чрез приватизация
собствените си акции, Община Долна Митрополия е нарушила чл. 13 от действащия
устав на „БГ Енерджи ДМ“ АД, с ЕИК: ********* и поставя в риск инвестицията по
закупуване на акциите от „Парк пропърти”ЕООД, с ЕИК *********.
Правният интерес за спиране на изпълнението на горната заповед жалбоподателят обосновава със
следното: Евентуалното изпълнение на Заповед №
РД-08-89/10.03.2022 г. на Кмета на Община - Долна Митрополия ще доведе до
трудно поправими вреди, както за дружеството спечелило търга, така и за
миноритарния акционер и Община Долна Митрополия.
Жалбата е изпратена на кмета на Община – Долна
Митрополия, който е представил преписката по издаване на Заповед № РД-08-89/10.03.2022 г. и е депозирал заедно с нея становище за
недопустимост на подадената жалба, като е развил подробни съображения в тази
насока, алтернативно е развил доводи за нейната неоснователност.
Съдът, като съобрази
становищата на страните и след анализ на приложените по делото доказателства,
намира за установено следното:
БГ „Енерджи ДМ“ АД е
юридическо лице със седалище гр. Долна Митрополия, което се управлява при
едностепенна форма – Съвет на директорите
в състав от трима души и се представлява еднолично от изпълнителния член на
Съвета на директорите – Йорданка Илиева. Капиталът на БГ „Енерджи ДМ“ АД е
1 625 375, разпределен в 65 015 акции, всяка с номинална
стойност от 25 лв., които са обикновени, налични и поименни и са разпределени
между собствениците по следния начин: за Община – Долна Митрополия 43 560
бр., за жалбоподателя „Крам Комплекс Къмпани“ ЕООД – 21 455 бр., т.е.
съотношението на капитала на дружеството е 67 % към 33 % в полза на Община –
Долна Митрополия. Видно от анализа на правното състояние на БГ „Енерджи ДМ“ АД,
начинът на разпореждане с акциите от техните притежатели е регламентиран в чл.
13 от Устава. Предвидена е двустепенна процедура, основана на принципа на
първия отказ, поради което акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД са винкулирани
/свързани/. Което означава, че се предоставя предпочтително право на настоящ
акционер да придобие изцяло или част от акциите, които са предмет на
разпореждане. Тоест, акционер който желае да отчужди своите поименни акции,
следва да ги предложи първо на другия акционер. Като изпрати уведомление до
Съвета на директорите, в което да посочи брой акции, тяхната цена и начинът на
плащане. Съветът на директорите изпраща това уведомление на другия акционер,
който в двадесет дневен срок трябва да потвърди условията на придобиване. Едва
при изричен отказ или след изтичане на срока тези акции или част от тях могат
да бъдат предложени на лица извън акционерите. При постигане на споразумение с
лице, различно от акционерите за цена, условия и срокове за плащане за
придобиване на акциите, те повторно се предлагат на другия акционер, който да
заяви дали ще ги купи при същите условия.
В ЗПСК е въведено изключение, по силата на което, при приватизация на
поименни акции от капитала, ограниченията на Устава не важат. Съгласно чл. 33,
ал 1 от ЗПСК прехвърлянето на налични акции по реда на този закон се извършва
чрез джиро. Като прехвърлянето има действие спрямо дружеството от момента на
джиросване на акциите или от временните удостоверения. Тази разпоредба на
специалния закон е мотивирала ОбС – Долна Митрополия да вземе Решение № 479 по
протокол № 35 от 31.01.2022 г. на ОбС – Долна Митрополия, с което на основание
чл. 21, ал. 1 т. 8 от ЗМСМА е определен метод за приватизация на 67 % от
капитала на БГ „Енерджи ДМ“ АД, представляващ общинското участие, чрез публичен
търг с явно наддаване. Въз основа на това решение е проведен търг с обект
43 560 обикновени налични поименни акции, представляващи 67 % от капитала
на БГ „Енерджи ДМ“ АД, с начална тръжна цена 6 362 000 лв. без ДДС
при стъпка на наддаване за участие в размер на 300 000 лв. В търга са
заявили участие двама кандидати – Веселин Райчев Георгиев от гр. С. и „Парк
Пропърти“ ЕООД гр. С.. И двамата кандидати са се явили за участие в публичния
търг с явно наддаване, обявявали са последователно суми и в резултат на
наддаването е достигната определена цена, при която единствено участникът „Парк
Пропърти“ ЕООД гр. С. е потвърдил следваща стъпка на наддаване, поради което и след трикратно достигнатия
размер участник № 2 „Парк Пропърти“ ЕООД гр. С. е обявен за спечелил търга с
явно наддаване. На това основание е издадена и оспорената в настоящото
производство заповед, с която „Парк Пропърти“ ЕООД гр. С. е определен за
спечелил публичния търг с явно наддаване с предмет „Продажба на 43 560 бр.
обикновени и налични поименни акции, представляващи 67 % от вписания капитал на
БГ „Енерджи ДМ“ АД“.
При
така установените факти, съдът намира жалбата на дружеството, с която се иска
спирането на процесната заповед за
недопустима за разглеждане поради следните съображения:
Искане за спиране на изпълнението е допустимо
в административния процес, но само когато то е направено като акцесорно искане
за обезпечаване на определени права на жалбоподателя по подадена жалба срещу
законосъобразността на конкретен административен акт. С процесната жалба обаче
„Парк Пропърти“ ЕООД не оспорва законосъобразността на Заповед на Кмета на
община Долна Митрополия № РД-08-89 от 10.03.2020г., а иска само спиране на
нейното изпълнение, позовавайки се висящи други производства, образувани от
трети лица, в това число на подадена от трето лице искова молба по ГПК,
въвеждаща правен спор, по който настоящият жалбоподател не е страна.
На следващо място жалбата е недопустима,
поради липсата на правен интерес от обжалването, което обуславя и липсата на
активна процесуална легитимация от страна на жалбоподателя.
Активната
процесуална легитимация е абсолютна процесуална предпоставка за допустимост на
жалбата, която в случая не е налице, което прави жалбата недопустима поради липсата
на правен интерес от страна на жалбоподателя. Това е така поради факта, че
жалбоподателят е участникът в процедурата по продажба на акциите на община
Долна Митрополия от капитала на дружество „БГ Енерджи ДМ“ АД и при това е
обявено за участника, спечелил търга с явно наддаване именно с процесната
заповед № РД-08-89 от 10.03.2020г., което изключва правния интерес на
жалбоподателя както от нейното оспорване, така и от искане за спиране на
изпълнението й.
В оспорената заповед липсва
разпореждане, с което административният орган допуска предварително изпълнение
на заповедта, а в административната преписка не е налице такова разпореждане и
с отделен административен акт.
Процесната заповед не подлежи на предварително изпълнение и на
основание изрична разпоредба в специалния закон – ЗМСМА, въз основа на който е
издадена. На следващо място дори и да
се приеме, че е допуснато предварително
изпълнение на заповедта, жалбата не е
подадена в срока, регламентиран в чл.60, ал.5, във връзка с ал.1 от АПК.
Заповед №РД-08-09 от 10.03.2022г. е
изпратена на дружеството на 11.03.2022г. и е получена на 14.03.2022г., а
жалбата с искането за спиране на изпълнението е подадена директно до АС- Плевен
на 28.03.2022г.
С оглед изложеното жалбата с искане за спиране на изпълнението на Заповед №РД-08-09 от 10.03.2022г. се явява процесуално недопустима и следва да
бъде оставена без разглеждане, а производството следва да бъде прекратено на
основание чл. 159, т. 1
и т. 4 от АПК
Воден от горното съдът
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ
БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ жалбата на „ПАРК ПРОПЪРТИ“ ЕООД, ЕИК 20651647, гр.
Лозенец, ул. „Околовръстен път“ № 159, офис 2, представлявано от управителя Т.В.К.,
с искане за спиране на изпълнението на
Заповед № РД-08-89/10.03.2022 год. на кмета на община Долна Митрополия и прекратява производството по адм. дело № 256/2022 г. по описа на Административен съд
– Плевен.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО може да се обжалва с частна жалба пред
ВАС в 7-мо дневен срок от съобщението до страните.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО да се съобщи на страните НЕЗАБАВНО, на жалбоподателя
да се издири електронна поща, на която да бъде съобщено.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: