Р Е Ш Е Н И Е

                   Гр. София, 06.11.2020 г.

 

                                                        В ИМЕТО НА НАРОДА

 

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-9 СЪСТАВ,

в закрито заседание на шести ноември

две хиляди и двадесета година в състав:

 

 

                                                               ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА

 

 

като изслуша докладваното от съдия Комитова т.д. № 1951 по описа за 2020 г.,

И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

 

 

            ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР. ГЛАВА XXI ОТ ГПК

Образувано е по жалба вх. № 20201009140418 на „В.А.“ АД, ЕИК *******, с ад­рес на управление ***, представлявано представлявано поотдено от Р.А.А.и М.Г., чрез пълномощника си адв. адвокат Д.И.И., член на Софийската адвокатска колегия, с личен номер на адвокат **********, с адрес за ко­респонденция гр. София, п.к. 1000, бул. „*******, против ОТКАЗ № 20200929145005-2/05.10.2020 г., постановен по Заявление, вх. № Г2 с вх. № 20200929145005/29.09.2020 г., с което е отказано обявяване в търговския ре­гистър на Годишния финансов отчет за 2019 г. и консолидиран годишен финансов отчет по партидата на дружеството. Жалбоподателят излага аргументи в посока неправилност и незаконосъобразност на отказа, тъй като е постановен при нарушаване на производствените правила за заявяване и разглеждане на заявления от АВ. Твърди се, че финансовият отчет на Дружеството за 2019 г. е заявен за обявяване със заявление Г2 с вх. № 20200929145005/29.09.2020 г. Заявлението е било разгледано четири работни дин след подаването му на 05.10.2020 г., т.е. след изтичането както на срока по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, така и на срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ. При разглеждането на заявлението длъжностното лице е констатирало нередовности, за чието отстраняване е дало Указания № 20200929145005/05.10.2020 г. Указанията са били дадени в 14:06:45 ч. на 05.10.2020 г., като същите е следвало да бъдат изпълнени до 14:19:29 ч. на същия ден, т.е. по-малко от 13 минути след момента на постановяването на указанията. Обжал­ваният отказ е постановен, след като в предоставения срок Дружеството не отстранява констатираните нередовности. Молителят счита, че така постановеният отказ е незаконосъобразен поради няколко причини: На първо място, указанията за отстраняване на нередовности са дадени както след изтичането на срока по чл. 22, ал. 5 от ЗТР, така и след изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ. Това означава, че същите са били неизпълними в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ. В такъв случай АВ е следвало да даде подходящ според обстоятелствата срок за изпълнение на указанията. На второ място, при даване на указания след изтичането на срока по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, същите трябва да бъдат изрично сведени до знанието на заявителя. При отсъствие на посочена електронна поща на заявителя, това означава връч­ване на указанията на заявителя по реда на ГПК, тъй като задължението на заявителя да следи партидата си в търговския регистър с оглед узнаването и изпълнението на евентуално дадените от АВ указания се погасява с изтичането на срока по чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ. На следващо място, се твърди, че даването на срок за отстраняване на нередов­ности по-малко от 13 минути за отстраняване на нередовности е на практика равнозначно на недаване на указания за отстраняване на нередовностите. А липсата на указания следва да бъде самостоятелно основание за отмяната на постановения отказ. По така изложените причини, заявителят твърди, че Дружеството е било лишено от възмож­ността своевременно да вземе отношение по направените от АВ указания и да предприеме действия по отстраняване на констатираните нередовности. Твърди се, че това е съществено нару­шение на производствените правила, което води до необходимост от отмяна на постано­вения от АВ отказ. Към жалбата са приложени, с оглед процесуалната легитимация и в изпъл­нение на указанията на АВ, изрично пълномощно от Дружеството за подаване на заявле­ние за обявяване на ГФО за 2019 г. в търговския регистър, както и декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.

 

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление Г2 с вх. № 20200929145005/29.09.2020 г. от адвокат Д.И.И. като пълномощник на „В.А.“ АД, ЕИК ******* за  обявяване в търговския ре­гистър на Годишния финансов отчет на Дружеството за 2019 г. Към заявлението са приложени Индивидуален годишен финансов отчет; Списък на акционерите, присъствали на общото събрание; Консолидиран годишен финансов отчет; Протокол от редовно/извънредно общо събрание; Документ за внесена държавна такса.

На 05.10.2020г., длъжностното лице по регистрацията е указало на заявителя да представи по заявление per. № 20200929145005 от 29.09.2020 г. пълномощно в полза на адвокат Д.И.И. съгласно изискванията на чл. 15. ал.1. т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ, годишен финансов отчет за 2019 г.на „В.А.“ АД и консолидиран годишен финансов отчет, сканирани вьв вид, позволяващ да се установи пълното съдържание на документа и декларация съгласно изискванията на чл. 13, ал. 4 or ЗТРРЮЛНЦ. Указанията е следвало да бъдат изпълнени до изтичане на срока по чл. 19, ал. 2 от ЗГРРЮЛНЦ.

На 05.10.2020г., е постановен и процесния отказ. При извършената проверка на основание чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ от страна на длъжностното лице по регистлация е установено, че Заявлението с подадено по електронен път и е подписано с електронен подпис от Д.И.И. с посочено качество - адвокат с изрично пълномощно. В чл. 15 от ЗТРРЮЛНЦ е предвидено кои лица имат качеството на заявител при вписване, заличаване и обявяване в търговския регистьр. Съгласно чл. 15, а.л. 4 от ЗТРРЮЛНЦ заявител може да бъде адвокат с изрично пълномощно, съставено съгласно изискванията на ЗА за представителство пред агенцията. Посочено е, че със заявлението не е представено изрично пълномощно в полза на адвокат Д.И.И. от представляващия "В.А." АД. Съгласно чл. 15, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ когато заявлението не се подава от заявител по ал. 1,т. 1 и 2, пълномощното се прилага към заявлението, а когато заявлението се подава по електронен път, се представя електронен образ на пълномощното. Прието е, че конкретното заявление е подадено от неоправомощено съгласно изискванията на чл. 15, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ лице, което се явява пречка за обявяване на представените със заявлението годишен финансов отчет за 2019 г. на „В.А.“ АД и консолидиран годишен финансов отчет по партидата на дружеството в търговския регистър. Посочено е също така, че съгласно чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ към заявлението се прилага декларация, подписала от заявителя по чл. 15, ал. 1, т. 1, 2 и 3 или ал. 3, за истинността на заявените обстоятелства или за приемане на представените за обявяване актове. Според разпоредбата на чл. 21, т. 6 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ. Съгласно чл. 7, ал. 4 от Наредба № 1 от .02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ, към всяко заявление се прилага декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове, подписана от лицата по чл. 15, ал.1, т. 1, 2 и 3 или ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ. Представените със заявлението за обявяване годишен финансов отчет за 2019 г.  на „В.А.“ АД и консолидиран годишен финансов отчет, не са коректно сканирани във вид, позволяващ ла се установи пълното съдържание на документите. На основание чл. 22 ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ на заявителя са дадени указания да представи по заявление per. № 20200929145005 от 29.09.2020 г. пълномощно в полза на адвокат Д.И.И. съгласно изискванията на чл. 15, ал.1, т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ, годишен финансов отчет за 2019 г. на „В.А.“ АД и консолидиран годишен финансов отчет, сканирани във вид, позволяващ да се установи пълното съдържание на документа и декларация съгласно изискванията на чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ. Констатирано е, че до изтичане на срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ заявителят не е изпълнил дадените указания и не е представил указаните документи поради, което е прието, че следва да бъде отказано обявяването на актовете по заявление per. № 20200929145005 от 29.09.2020 г.

 

Срещу отказа на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № 20200929145005-2/05.10.2020г., е подадена процесната жалба, като същата е с вх.№ на АВ №20201009140418.

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса;

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТР);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ,ЗТР.

 

   Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

Съгласно разпоредбата на чл. 21 ЗТР, длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТР, дали друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 ТЗ /при първоначално вписване или промяна на фирмата/; дали документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система; и платена ли е дължимата държавна такса.

Когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице е нестопански цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е внесена дължимата държавна такса, длъжностното лице но регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца или юридическото лице е нестопанска цел, а когато е подадено заявление за регистрация на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел - на електронната страница на агенцията, не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението и регистъра. В случаите, когато заявителят е посочил електронна поща, указанията се изпращат на нея в срока по изречение второ. Заявителят може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез заявление по образец, определен с наредбата по чл. 31.

Настоящият казус касае обявяване в търговския ре­гистър на годишния финансов отчет за 2019 г. и консолидиран годишен финансов отчет по партидата на дружеството по партида на „В.А.“ АД, ЕИК *******. След запознаване с приложените към заявлението документи, ДЛР е издало указания от 05.10.2020 г. за представяне по заявление per. № 20200929145005 от 29.09.2020 г.  на пълномощно в полза на адвокат Д.И.И. съгласно изискванията на чл. 15 ал.1. т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ, годишен финансов отчет за 2019 г.на „В.А.“ АД, както и консолидиран годишен финансов отчет, сканирани вьв вид, позволяващ да се установи пълното съдържание на документа и декларация съгласно изискванията на чл. 13, ал. 4 or ЗТРРЮЛНЦ. В указанието е отбелязано, че същите следва да бъдат изпълнени до изтичане на срока по чл.19, ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ. С атакувания Отказ № 20200929145005-2/05.10.2020г. ДЛР е констатирало, че не са изпълнени указанията и е отказало обяваването на завените обястоятелства. 

Във връзка с горното следва да бъде преценен какъв е срокът, в който на заявителя трябва да бъде предоставена възможност да изпълни дадените от длъжностното лице по регистрация указания. Срокът по чл. 22, ал. 5 ЗТР е инструктивен, но съдът счита, че неспазване на инструктивния срок от страна на длъжностното лице по регистрация не следва негативно да рефлектира в правната сфера на заявителя. По този начин се гарантира защита правата на заявителя. От логическото и граматическо тълкуване на чл. 22, ал. 5, вр. чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ следва извод, че срокът за изпълнение на указанията е три работни дни от оповестяването на указанията по електронната партида на търговеца. Дори да се приеме, че разпоредбата на чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ предвижда, че срокът за изпълнение на указанията съвпада със срока за произнасяне от длъжностното лице по заявлението, тоест изтича с изтичане на третия ден от датата на подаване на заявлението, то предвиденото в чл. 22, ал. 5, изр. 2 ЗТР задължение на длъжностното лице да оповести указанията по електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър, налага извода, че срокът за отстраняване на нередовностите започва да тече най-късно от работния ден, следващ постъпване на заявлението, и изтича на третия работен ден от неговото постъпване, т.е. е два работни дни. Правило с посоченото съдържание би имало смисъл обаче ако длъжностното лице спази инструктивния срок по чл. 22, ал. 5, изр. 2 ЗТРРЮЛНЦ и оповести указанията най-късно на следващия работен ден от постъпване на заявлението.

Когато длъжностното лице не е спазило законовия срок за даване на указания не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в Търговския регистър, за да се приеме, че указанията са надлежно дадени и се приложи чл. 22, ал. 5, изр. посл. ЗТРРЮЛНЦ, като се постанови отказ, следва да бъде даден реален срок за тяхното изпълнение. Освен това указанията и предоставения срок следва да бъдат изрично съобщени на заявителя, за когото не може да се приеме, че е длъжен ежедневно в продължение на неопределен период от време да следи кога и дали длъжностното лице по регистрация ще даде указания в изпълнение на задължението си по чл. 22, ал. 5 ЗТР. Съобщаването на дадените указания следва да стане по общите правила, предвидени в Глава Шеста от Общите правила на ГПК, които са приложими и за охранителните производства, каквото е регистърното по ЗТРРЮЛНЦ.

Посочените правила, съотнесени към разглеждания случай и проследявайки хронологията, когато са оповестени действията по регистърното производство обуславят извода, че в процесния случай указанията са оповестени на 05.10.2020 г. (понеделник, тоест на четвъртия работен ден след датата на подаване на заявлението, а не по-късно от следващия работен ден от постъпването му съгласно чл. 22, ал. 5, изр. 2 ЗТРРЮЛНЦ). Посочването, че указанията следва да бъдат изпълнени в срока по чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, следва да се приравни на липса на даден срок за изпълнение, тъй като посоченият срок по чл. 22, ал. 5, изр. 2 ЗТРРЮЛНЦ към този момент е бил изтекъл и на практика на заявителя не е даден подходящ срок за отстраняване на нередовностите и изпълнение на дадените му указания. Така същият е бил поставен в невъзможност да изпълни дадените му указания, тъй като не е разполагал с никакво време за това. В деня за даване на указания е бил постановен и обжалваният по настоящото дело отказ с рег. № 20200929145005-2/05.10.2020 г. на длъжностното лице в АВ към ТР, което означава, че спрямо заявителя не биха могли да бъдат приложени неблагоприятните последици от неотстраняване в срок на нередовностите, които са предвидени в чл. 22, ал. 5 изр. последно ЗТРРЮЛНЦ, т. е. не може да бъде постановен отказ, който да е мотивиран единствено с това неизпълнение, при положение, че срокът за отстраняване на нередовностите на заявлението, подадено от името на „В.А.“ АД, ЕИК *******, не е надлежно определен.

 

Предвид всичко изложеното, съдът намира, процесният отказ за незаконосъобразен и като такъв същият следва да бъде отменен с указания на длъжностното лице да спази процедурата по чл. 22 ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ.

 

Водим от горното, С Ъ Д Ъ Т

 

                                                                 Р  Е  Ш  И :

 

              ОТМЕНЯ  по жалба вх. 20201009140418 на „В.А.“ АД, ЕИК *******, с ад­рес на управление ***, представлявано поотдено от Р.А.А.и М.Г., чрез пълномощника си адв. адвокат Д.И.И., член на Софийската адвокатска колегия, с личен номер на адвокат **********, с адрес за ко­респонденция гр. София, п.к. 1000, бул. „*****, ап. 8 ОТКАЗ № 20200929145005-2/05.10.2020г., постановен по Заявление, вх. № Г2 с вх. № 20200929145005/29.09.2020 г., с което е отказано обявяване в Търговския регистър на годишния финансов отчет за 2019 г. и консолидиран годишен финансов отчет по партидата на дружеството.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да съобщи надлежно указанията си от 05.10.2020 г., спазвайки процедурата по чл. 22 ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ.

  РЕШЕНИЕТО е окончателно и не подлежи на обжалване.

                                                                                                           

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ: