Р Е
Ш Е Н
И Е 165/4.10.2022 г.
Гр.
Ямбол, 04.10.2022 г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
ЯМБОЛСКИЯТ
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, първи състав, в публично заседание на дванадесети
септември две хиляди двадесет и втора година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ДИМИТРИНКА СТАМАТОВА
при
секретаря В. Митева, разгледа докладваното от съдията адм.
д. № 154 по описа за 2022 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е образувано по жалба
на М.Й. *** против Заповед № 6865з-207/05.05.2022 г. на Началника на Гранично полицейско управление –
Елхово към Регионална дирекция „Гранична полиция“ – Елхово, с която на осн. чл. 204, т. 4,
чл. 197, ал. 1, т. 3, чл. 194, ал. 2, т. 2 и чл. 200, ал. 1, т. 11, пр. 1 от ЗМВР, на жалбоподателката
е наложено дисциплинарно наказание „порицание” за срок от 6 месеца. Твърди се,
че оспорената заповед е издадена при съществено нарушение на процесуалните
правила, в противоречие с материалноправните разпоредби и в несъответствие с
целта на закона. Иска се отмяната й и присъждане на направените по делото
разноски.
В съдебно заседание жалбоподателката Й., редовно призована, участва лично и с упълномощения
от него процесуален представител – адв. Н.. Последният поддържа жалбата изцяло на основанията,
изложени в същата. Твърди, че нарушение не е извършено, а дори и да се приеме,
че такова все пак е извършено от Й., то същото е маловажно.
Ответната страна, редовно призована,
не се явява в съдебно заседание. Същата не изпраща и процесуален представител, но в молбата си с вх. №
1609/15.06.2022 г. изразява становище, че оспорената заповед е
законосъобразна.
След като извърши цялостна преценка на
всички събрани по делото доказателства, съдът приема за установена следната
фактическа обстановка:
По делото не се спори, а и от Кадрова
справка рег. № 68650-9150 от 11.04.2022 г. е видно, че жалбоподателката
М.Й. е постъпила на работа в МВР на 15.06.2016
г., като от 29.05.2017 г. същата е
полицай на Граничен контролно-пропускателен пункт – Л. от ГПУ – Елхово към РД
„Гранична полиция“ – Елхово. Същата
длъжност заема и към настоящия момент.
На 18.02.2022
г. в РД „Гранична полиция“ – Елхово постъпил сигнал от Началника на отдел „Гранично
наблюдение“, обективиран в писмо рег. № 3282р-3942/18.02.2022 г. и приложеното
към него писмо УРИ 251р-4455/04.02.2022 г. на Директора на ГД „Гранична полиция“, в които
било посочено, че са налице случаи на допуснати за влизане в страната през ГКПП
– Л. чужди граждани, в условията на превишен краткосрочен престой. По повод на това писмо, с резолюция от 25.02.2022
г. била възложена проверка на началника
на ГКПП – Л..
В хода на проверката, видно от Докладна
записка УРИ 6865р-6472/16.03.2022 г., било установено, че на 26 - 27.08.2021
г., в 21:35 часа на ГКПП – Л., при извършване на граничните проверки в АИС „ГК“
при напускане на страната на турския гражданин D.M., роден на *** г., притежаващ турски
паспорт № *********
и разрешително за пребиваване № *********, издадено от Г., мл. инспектор М.Й.Й. – полицай на ГКПП – Л. при РДГП – Елхово не установява,
че той е пребивавал непрекъснато в страната в продължение на *** дни при
разрешени 90 дни в рамките на 180 дни.
Със Заповед № 6865з-159/18.03.2022 г.
Началникът на ГПУ – Елхово е
разпоредил извършване на проверка за изясняване на постъпилите данни за
извършено на 26.08.2021 г. нарушение при
извършване на гранична проверка в АИС ГК на турския гражданин D.M. от
мл. инспектор Й., като е определил и
комисия, която да извърши същата. Жалбоподателката била запозната с тази
заповед на 31.03.2022 г.
Видно от приложената към делото
Справка № 6865р-9406/14.04.2022 г., при извършената проверка, комисията,
определена със Заповед № 6865з-159/18.03.2022 г. установила, че за времето от
20:00 ч. на 26.08.2021 г. до 08:00 ч. на 27.08.2022 г. на ГКПП – Л. дежурна е
била II-ра смяна, ръководена от инспектор Й.Г. – НС на ГКПП – Л.. Съгласно
разпределението на служителите, видно от Оперативния дневник на ГКПП – Л. и
модул Ротация за извършване на гранична проверка на АРМ 10 на напускащи страната
леки автомобили, съгласно Начална ротация за времето от 21:09. ч. до 23:33 ч.
на 26.08.2021 г. е разпределена младши инспектор М.Й.Й.
– полицай на ГКПП – Леково (жалбоподателката в настоящото производство). От
изготвената справка за пътуване на лице – турският гражданин D.M. се установило, че на същия е
извършена проверка в АИС „ГК“ на „Първа линия“ при напускане на страната като
пътник с автобус в 21:35 ч на 26.08.2021 г. Последното регистрирано влизане в
страната на лицето е на 14.07.2020 г. в 12:04 ч. през ГКПП – Русе Дунав мост,
като пътник в лек автомобил. Той е пребивавал непрекъснато в страната в
продължение на *** дни при разрешени 90 дни в рамките на 180 дни. Прието е, че Й.
е допуснала небрежност в служебната дейност, като не е проверила спазването на
срока на пребиваване, което е нарушение на т. 4. 5 от Специфичните длъжностни
задължения относно организация и реда за работа на граничния полицай на трасе
„Излизащи леки автомобили“ на ГКПП – Л. с рег. № *****-****/02.02.2021 г. Предвид
установеното комисията предложила на Началника на ГПУ – Елхово на жалбоподателката, на осн. чл.
194, ал. 2, т. 2, чл. 197, ал. 1, т. 3, чл. 200, ал.1, т. 11 от ЗМВР, за
неизпълнение на служебни задължения, да бъде наложено дисциплинарно
наказание „порицание“. Й. била запозната със справката на 20.04.2022
г.
На 21.04.2021 г. жалбоподателката
Й. депозирала Възражение
рег. № 6865р-10057/21.04.2022 г., в което посочила, че от случая са
изминали 8 месеца и не си спомня подробности за извършения от нея граничен
контрол, но от справката става ясно, че проверката а е била извършена само в
АИС – ГК, но не става ясно дали лицето се е възползвало от правото на облекчен
режим за въпросния период, както и че не са представени документи за липсата
или наличието на гранични печати в паспорта от юли 2020 г. до август 2021 г.,
т.е. не е установено по безспорен и категоричен начин, че лицето D.M. е
с непрекъснат престой в страната, превишаващ допустимите 90 дни в рамките на
180 дни.
По възражението на Й. била извършена
проверка, за която била изготвена Докладна записка УРИ 6865р-10996 от
03.05.2022 г. и от която е видно, че при извършване на дейностите, свързани с
контрол по пребиваването на чужденци на територията на ОД на МВР – Бургас е
установено, че D.M.
е влязъл в страната на 05.10.2021 г. с разрешение за пребиваване, издадено в Г.
и до изтичане на 90-те дни престой не е напуснал територията на Република
България. Спрямо лицето са предприети административнонаказателни мерки и е започнало
налагане на ПАМ „връщане“, в хода на което същият е излязъл от страната. При
извършените справки е установено, че при предишното си пребиваване лицето също
е нарушило граничния контрол на страната: има регистрирано влизане на
14.07.2020 г. през ГКПП – Дунав мост и излизане на 26.08.2021 г. през ГКПП – Л.. С оглед на изложеното комисията е приела, че
не може да се счете, че по отношение на турския гражданин е налице изложената
във възражението на жалбоподателката хипотеза на чл. 9 от Регламент 399/2016 г.
– въвеждане на облекчени гранични проверки.
Със Заповед № 6865з-207 от 05.05.2022 г. на
Началника на ГПУ – Елхово, „на основание чл. 204, т. 4, чл. 197, ал. 1,
т. 3, чл. 194, ал. 2, т. 2 ЗМВР „неизпълнение на служебните задължения“, чл.
200, ал. 1, т. 11, пр. 1 от ЗМВР „неизпълнение на служебни задължения“, на жалбоподателката Й. е наложено дисциплинарно наказание „порицание”
за срок от шест месеца, считано от датата на връчване на заповедта, като същата
е предупредена, че при извършване на друго дисциплинарно нарушение по чл. 200, ал. 1 от ЗМВР в срока на
наложеното наказание, ще й бъде наложено по-тежко дисциплинарно наказание.
В обстоятелствената част на горната
заповед е посочено, че е безспорно
установено, че мл. инспектор Й. е извършила вмененото й нарушение, като на
26.08.2021 г. в 21:35 часа на ГКПП – Л., при извършване на гранична проверка в
АИС ГК при напускане на страната на турският гражданин D.M., не е проверила за спазване на срока
на пребиваване. Посочено е също така, че с поведението си Й. е нарушила т.4.5.
- „Проверява за спазване на срока на
пребиваване, включително и общия срок на предишни пребивавания в рамките на
последните шест месеца. Когато при
напускане на страната се установи, че лицето е превишило разрешеният му срок за
пребиваване или за транзитно преминаване, уведомява НС/КО и на лицето се
съставя акт за установяване на административно нарушение по ЗЧРБ, при спазване
на установения ред в ЗАНН“ от Специфични
длъжностни задължения относно организацията и реда за работа на граничния
полицай на трасе „Излизащи леки автомобили и автобуси“ на ГКПП – Л. с рег. № *****-****/02.02.2021 г., утвърдени от Началника на ГПУ – Елхово. Заповед
6865з-207/05.05.2022 г. е връчена на
жалбоподателката Й. на 10.05.2022 г. и именно тя е предмет на оспорване в
настоящото съдебно производство.
Към делото са приложени
Специфични длъжностни задължения относно организацията и реда за работа
на граничния полицай на трасе „Излизащи леки автомобили и автобуси“ на ГКПП – Л.
№ УРИ *****-**** от 02.02.2021 г. В част I „Излизащи леки автомобили и автобуси“ –
задължения на граничния полицай при извършване на гранични проверки на първа
линия в АИС „ГК“, в т. 4.5 от същите е предвидено, че граничният
полицай проверява за спазване на срока на пребиваване, включително и общия срок
на предишни пребивавания в рамките на последните шест месеца. Когато при
напускане на страната се установи, че лицето е превишило разрешеният му срок за
пребиваване или за транзитно преминаване, уведомява НС/КО и на лицето се
съставя акт за установяване на
административно нарушение по ЗЧРБ, при спазване на установения ред в ЗАНН. С
тези специфични длъжностни задължения жалбоподателката
Й., видно от приложения протокол, е запозната на 14.03.2021 г., което е
удостоверено с подписа й.
По делото е разпитан в качеството на
свидетел Русе Г.Р., от показанията на който се установява, че при голямо струпване на хора (особено през
летния сезон), при токови удари, при прекъсване на интернет или проблеми със
самата система, често се налага да
работят при т. нар. облекчен режим, при който лицата се пропускат само с
идентификация на същите и полагане на печат върху документа, когато е
необходимо, но не се отразяват с системата АИС – ГК. При това положение срокът за пребиваване може
да се установи само по поставените в паспорта печати.
Към делото е приложена и Заповед № *****-***/18.08.2022
г., с която наложеното с оспорената заповед дисциплинарно наказание е предсрочно
отменено, като е прието, че наказанието е постигнало целите си.
С оглед на така установената
фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е подадена в срок и е
допустима. Разгледана по същество, тя се преценя и като ОСНОВАТЕЛНА. Съображенията за това
са следните:
Видно от разпоредбата на чл. 168 във вр. с чл. 142 от АПК, съдът следва да провери
законосъобразността на оспорения акт към момента на издаването му на всички
основания по чл. 146, без да се ограничава само с посочените от оспорващия.
За да е законосъобразен един
административен акт, следва да са налице в тяхната съвкупност всички изисквания
за валидност, а именно: да е издаден от компетентен орган, в изискуемата форма,
при спазване на административно-производствените правила, да не противоречи на
материалноправните разпоредби и да е в съответствие с целта на закона.
В настоящия казус оспорената заповед е
издадена в писмена форма и от лице,
притежаващо материална компетентност за това, съобразно разпоредбата на чл.
204, т. 3 от ЗМВР, а именно Директора ГПУ - Елхово. При издаването на
оспорената заповед не са допуснати и нарушения на
административнопроизводствените правила. Дисциплинарно наказващият орган е
изпълнил законово вмененото му задължение по чл. 206, ал. 1 от ЗМВР преди
налагане на дисциплинарното наказание да изслуша държавния служител или да
приеме писмените му обяснения. Самото дисциплинарно наказание е наложено в срока,
регламентиран в разпоредбата на чл. 195, ал. 1 от ЗМВР, съгласно която същото
се налага не по-късно от два месеца от откриване на нарушението и не по-късно
от една година от извършването му.
Като фактическо основание за
наложеното наказание в оспорената заповед е посочено, че „на
26.08.2021 г. в 21:35 ч на ГКПП – Л. при извършване на гранична проверка в АИС
ГК при напускане на страната на турският гражданин D.M., роден на *** г., притежаващ турски
паспорт ********* и разрешително за пребиваване *********, издадено от Г., не
проверява за спазване на срока на пребиваване“.
Действително, съгласно разпоредбата на
т.
4.5 от част I „Излизащи леки автомобили и автобуси“
– задължения на граничния полицай при извършване на гранични проверки на първа
линия в АИС „ГК“ е предвидено, че
граничният полицай проверява за спазване на срока на пребиваване, включително и
общия срок на предишни пребивавания в рамките на последните шест месеца. Когато
при напускане на страната се установи, че лицето е превишило разрешеният му
срок за пребиваване или за транзитно преминаване, уведомява НС/КО и на лицето
се съставя акт за установяване на
административно нарушение по ЗЧРБ, при спазване на установения ред в ЗАНН.
Съгласно разпоредбата на чл. 9 от Регламент (ЕС) 2016/399 на Европейския
парламент и на Съвета от 9 март 2016 г. относно Кодекс на Съюза за режима на
движение на лица през границите (Кодекс на шенгенските граници), граничните
проверки по външните граници могат да се облекчат в резултат на извънредни и
непредвидени обстоятелства. Такива извънредни и непредвидени обстоятелства са
тези, при които непредвидени събития водят до движение с такъв интензитет, че
времето за чакане на гранично-пропускателния пункт става прекалено дълго и всички
ресурси по отношение на персонал, устройства и организация са изчерпани.
Решението за облекчаване на режима на проверките се взима от граничния
служител, който командва гранично-пропускателния пункт. В същия член обаче е
предвидено още, че дори при въведен облекчен режим на проверки граничният
служител подпечатва пътните документи на граждани на трети страни при влизане и
излизане в съответствие с член 11.
В конкретния казус, както в оспорената
заповед, така и в представената от дисциплинарно наказващия
орган преписка се съдържат данни за пътуванията на турския гражданин D.M. за
периода от 01.07.2020 г. и от 15.03.2022 г. и от 01.01.2021 г. до 14.03.2022 г.
само от извършена проверка в АИС - ГК. По делото обаче не са представени каквито и да било
доказателства от които да е видно дали през целия посочен в заповедта за
дисциплинарно наказание период от *** дни турският гражданин действително е
пребивавал в страната или я е напускал. С оглед горецитираната
разпоредба на чл. 9 от Регламент (ЕС) 2016/399 и предвид показанията на свид. Р., че на ГКПП – Л. често се налага преминаването на
облекчен режим на гранични проверки, а на ГКПП – К., поради голямото струпване
на хора почти целогодишно се работи на такъв режим следва да се приеме, че
единственият начин да се установи категорично каква е продължителността на
пребиваване на едно лице в страната са печатите, които се поставят в паспорта
му. Данни за наличието или липсата на такива печати обаче няма, поради което не
може да се установи колко време действително е пребивавал в страната турският
гражданин D.M..
При това положение не може да се приеме, че ответната страна се е справила с доказателствената тежест и е установила по безспорен и категоричен начин,
че жалбоподателката Й. действително е осъществила
вмененото й нарушение.
С оглед гореизложеното съдът счита, че
оспорената Заповед УРИ 6865з-207/05.05.2022 г. на Началника на ГПУ - Елхово, е незаконосъобразна и като такава, следва да
бъде отменена.
При този изход на делото и предвид
своевременно направеното искане, РД „Гранична полиция“ - Елхово следва да бъде осъдена да заплати на жалбоподателката сумата от 440 лева, от които
10 лева, съставляващи държавна такса за образуване на делото, 30 лева – внесен
депозит за свидетел и 400 лева, представляващи договорено и заплатено
адвокатско възнаграждение.
Водим от горното Я А С, първи състав,
Р Е Ш
И :
ОТМЕНЯ Заповед
№ 6865з-207/05.05.2022 г. на Началника на Гранично
полицейско управление – Елхово към Регионална дирекция „Гранична полиция“ –
Елхово, с която М.Й. ***, със
съдебен адрес:***, *, чрез адв. Д.Н., на осн. чл. 204, т. 4,
чл. 197, ал. 1, т. 3, чл. 194, ал. 2, т. 2
и чл. 200, ал. 1, т. 11, пр. 1 от
ЗМВР, е наложено дисциплинарно наказание „порицание”
за срок от 6 месеца.
ОСЪЖДА
РЕГИОНАЛНА ДИРЕКЦИЯ „ГРАНИЧНА ПОЛИЦИЯ“ – ЕЛХОВО
да заплати на М.Й.Й. сумата от 440
(четиристотин и четиридесет) лева за направените по делото разноски.
Решението е окончателно.
СЪДИЯ: /п/ не се чете