№ 7
гр. гр. Д.град, 13.01.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – Д.ГРАД в публично заседание на двадесет и девети
ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:Петър Вл. П.
при участието на секретаря Пламена Ст. Дянкова
като разгледа докладваното от Петър Вл. П. Административно наказателно
дело № 20225610200351 по описа за 2022 година
1. Производството е по реда чл. 58д и сл. от ЗАНН.
2. ЖАЛБОПОДАТЕЛЯТ- „ПАЙНЕР МЕДИА“ ООД чрез представител е останал
недоволен от наказателно постановление(НП) № 640210-F639659/08.06.2022 г.,
издадено от Изпълнителния директор на НАП, с което това, че е извършил две
нарушения на чл. 10, ал. 4 от ЗАКОН за ХАЗАРТА (ЗХ), изразени в излъчена и
разпространена пряка реклама на хазартни игри в периода от 30.01,2021 г. до
21.03.2021 г. и в периода от 13.05.2021 г. до 30.06.2021 г. , му е наложена
имуществена санкция в размер на 10000 лв. (десет хиляди лева), на основание
чл.105, ал.1 от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно нарушението- излъчване на реклама
"Сега е момента за апартамента"; и имуществена санкция в размер на 10000 лв.
(десет хиляди лева), на основание чл.105, ал.1 от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно
нарушението- излъчване на реклама "Апартамент на морето и 350000 лева,
награден фонд от Palms Bet". Излага различни основания за неправилност и
незаконосъобразност на НП , моли за неговата отмяна
3. В с.з. чрез представител поддържа жалбата , изнася различни доводи в подкрепа
на становището си.
4. НАКАЗВАЩИЯТ ОРГАН(АНО)- Изпълнителния директор на НАП, чрез
представител оспорва жалбата, излага аргументи в подкрепа на твърденията си и
моли постановлението да бъде потвърдено.
5. ПРБ не праща представител, не взема становище по делото.
Приложим закон.
6. Закон за хазарта(ЗХ)
1
Чл. 10. (1) Забранява се пряката реклама на хазартни игри, включително рекламата на
такива игри, насочена към малолетни и непълнолетни лица, както и изпращането на
непотърсени електронни съобщения на неограничен брой лица, в които се съдържа
информация за хазартна игра.
(2) Допуска се обявяване на:
1. (изм. – ДВ, бр. 69 от 2020 г.) наименованията и условията на игрите, включително
награди, отстъпки, бонуси, коефициенти и безплатни залози, без участник/участници в
хазартни игри, спечелили награди;
(4) Забранява се на юридическите лица и едноличните търговци да публикуват,
излъчват или разпространяват информация по отношение на хазартни игри извън
посочената в ал. 2.
Чл. 105. (1) Юридически лица и еднолични търговци, които публикуват, излъчват или
разпространяват реклама на хазартни игри в нарушение на чл. 10, ал. 4 или ал. 5, се
наказват с имуществена санкция в размер от 10 000 до 30 000 лв.
Допълнителна разпоредба
§ 1. По смисъла на този закон: 23. "Пряка реклама на хазартни игри" е
разпространявана във всякаква форма, с всякакви средства информация, която
директно приканва потребителите да участват в хазартни игри, включително като
създава впечатление, че с участието в играта потребителите ще могат да разрешат
лични или финансови проблеми или ще постигнат финансово благополучие, или
приканва гражданите да участват в играта с обещания за големи печалби.
Факти по делото.
1. Във връзка с извършвана проверка на Телематик Интерактив България" ЕООД ,
била инициирана насрещна проверка на „ЛАЙНЕР МЕДИА" ООД. Същата е
започнала с Резолюция за възлагане на проверка № П-16002621120640-0РП-001
/12.07.21г. Анализа на доказателствата дал възможност на св. Кр. П.- главен
инспектор по приходите, да констатира следното:
2. По отношение на реклама - "Сега е момента за апартамента", той приел следното:
От страна на „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД са представени медийни планове с
информация за излъчването на клипове, поотделно за месец януари, месец
февруари, месец март съдържащи данни за дата, час и канал на всяко едно
излъчване на процесната реклама. Рекламата е излъчвана в ефира на Платена ТВ,
телевизионна програма на „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД в периода отЗО януари До
21 март 2021 г., като безспорно е установено, че рекламния клип е излъчен, за
първи път в първата рекламна пауза в дневното излъчване (day time), което е в
периода от 09:00 ч. до 17:59 ч. на дата 30 януари 2021 г. Рекламният видеоклип.е
с времетраене от 32 секунди и в него се визуализира изобразителен пейзаж от
тропически плаж с кокосови палми. Казаните от Фики реплики в хронологическа
последователността следните: „Сега е момента за апартамента." „Сега е момента
за апартамента."'„Палмите го обявяват и апартаменти дават." „Палмсбет ти
правилата прочети." „Палмсбет ти правилата-прочети." „Апартаменти много
награди." „И още безброй изненади." След това на екрана в едър план се появява
надпис „Нова година, нов апартамент". Играта продължава с две хиляди и
2
двадесет и една награди." В този момент се чува мъжки глас, който казва
следното: „Две хиляди и двадесет и първа година започва с две хиляди и двадесет
и една специални награди от Палмсбет.". Видно от съдържанието на излъчения
рекламен клип е, че се рекламира бонус игра на сайта www.palmsbet.com, на
който се организират хазартни игри от „Телематик Интерактив България" ЕООД
с правоприемник „Телематик Интерактив България" ЕАД. Излъчвайки
процесната реклама в своите телевизионни канали в горепосочения период,
дружеството е извършило нарушение на разпоредбата на чл. 10, ал. 4 от ЗХ, която
забранява на юридическите лица и едноличните търговци да публикуват,
излъчват или разпространяват информация по отношение на хазартни игри,
извън посочената в ал. 2 на чл. 10 от ЗХ. Всяка информация, извън допустимата в
чл. 10, ал. 2 от ЗХ и отговаряща на критериите на § 1, т. 23 от ДР на ЗХ
представлява пряка реклама на хазартни игри. Правилата за рекламата на хазарта
на практика представляват ангажимент организаторите на хазартни игри да се
въздържат от определени послания. Такъв например е, че „няма да създават
впечатление, че финансовите затруднения се решават чрез участие в хазартни
игри". В конкретния случай чрез клипа се налага убеждение към неговите
адресати, че лицата участващи в организираните от дружеството хазартни игри
Могат да разрешат финансовите си проблеми или че ще постигнат финансово
благополучие, като се сдобият с апартамент, или получат „безброй" награди,
което по същество е цитираното в закона „директно приканване" на
потребителите да участват в хазартни игри, включително като се създава
впечатление, че с участието в играта потребителите ще могат да разрешат лични
или финансови проблеми или ще постигнат финансово благополучие". Самата
обстановка в рекламния cep. AN JVe F639659 клип - плаж, палми, почивка на
шезлонг, сервиране на самия плаж - предразполага гледащите към усещане за
безгрижен и охолен живот, който може да бъде постигнат чрез участието в
хазартни игри. Забраната за пряка реклама на хазарт цели да задължи
организаторите на хазартни игри да не излизат от рамките на закона при
осъществяване на дейността си. Хазартните игри представляват икономическа
дейност от особено естество поради своето потенциално отрицателно социално
въздействие и като се има предвид, че хазартните игри могат да крият по-голям
риск от пристрастяване, е създадена специална законодателна рамка за строгото
им регулиране.Такова е задължението, да не създава впечатление, че
„финансовите затруднения се решават чрез участие в хазартни игри", както и че
„чрез участието в такива игри се постига финансово благополучие". От
съдържанието на клипа се внушава, че постигането на финансовото благополучие
е представено не само като желано, но като сигурно настъпващо събитие, за
което е нужно просто участие в играта. Този извод се извлича от употребения в
клипа израз „и апартаменти дават.." Произнасянето на „апартамент ти" и
„апартамент и" слято, ясно и недвусмислено, въвежда в заблуждение
потребителите, че голямата награда е повече от една, въпреки че съгласно общите
условия, ангажирани от дружеството, има само един апартамент в наградния
фонд. Дори да се приеме израза - „палмите го обявяват и апартамент ти дават" -
посочен в ангажирания сториборд, то същият внушава на потребителите, че при
участие в играта задължително получават апартамент, което е в разрез с общите
условия. Употребените в клипа изрази „..много награди" и „безброй изненади"
също внушават спрямо аудиторията на клипа увереност за сигурното и
безусловно спечелване на печалби при участието в рекламираната игра на
организатора. В настоящия случай съдържанието на процесния рекламен клип,
представлява информация извън допустимата по чл. 10, ал. 2 от ЗХ, тъй като
приканва потребителите да участват в хазартната игра, създавайки впечатление,
че с участието в играта ще могат да разрешат финансови проблеми или ще
постигнат финансово благополучие с обещания за големи печалби. В програмата
3
Планета ТВ, доставчик на която е „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД, със седалище гр.
Д.град, бул. ************* е излъчена и разпространена пряка реклама на
хазартни игри. Многобройните излъчвания на горецитирания рекламен клип са
извършени в различни часови диапазони, в периода от 30.01.2021 г. до 21.03.2021
г. Моментът, от който е започнало извършването на нарушението (моментът, от
който недопустимата информация за конкретната допълнителна бонус игра,
явяваща се и пряка реклама на хазартни игри е станала публична и общодостъпна
за неограничен кръг от адресати), е датата 30.01.2021 г. (излъчването за пръв път
на рекламния клип), като извършването на нарушението продължава до
последното излъчване на рекламния клип, а именно до 21.03.2021 г. Като място
на извършване на нарушението се възприема телевизионната програма,
разпространявана от „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД - тъй като недопустимата
информация за конкретната допълнителна бонус игра е излъчена в посочения по-
горе телевизионна програма на „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД.
3. По отношение втората реклама - "Апартамент на морето и 350000 лева, награден
фонд от Palms Bet", свидетелят направил следният анализ: От страна на
„ПАЙНЕР МЕДИА" ООД са представени медийни планове с информация за
излъчването на видеоклипа, поотделно за месец май и месец юни 2021
съдържащи данни за дата, час и канал на всяко едно излъчване на процесната
реклама. Рекламата е излъчвана в ефира на Платена ТВ, телевизионна програма
на „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД, сер. AN Ns F639659 в периода от 13 май до 30 юни
2021 г., като безспорно е установено, че рекламният клип е излъчен за първи път
в първата рекламна пауза в дневното излъчване (day time), което е в периода от
09:00 ч. до17:59 ч. на дата 13 май 2021 г. Рекламният видеоклип е с времетраене
от 32 секунди и в него е развит сюжет, в който се промотира насърчаването на
участие в хазартни игри. При гледане на клипа се установи, че в него се
визуализира изобразителен пейзаж от тропически плаж с кокосови палми.
Казаните от Фики реплики в хронологическа последователност са следните: „Сега
е момента за апартамента, На място където те буди морето. Палми, слънце, луди
нощи и живот с вкус на „още"! Лято е, да се гмурнем ни е ред, лято е, Лудо лято с
Палмс Бет. Апартаменти, много награди, горещи безброй изненади.." В този
момент се чува мъжки глас, който казва следното: „Играта продължава с нов
апартамент на морето и 350 000 награден фон от Палмс Бет.". От страна на
лицето е представен и сториборд, явяващ се презентация на сценария на
дружеството. Видно от същият е, че репликите в хронологичен ред следва да са,-
-„Пак е момента за апартамента"; -„Пак е момента за апартамента"; - „Хайде на
море в апартамента 2. Палмите се приближават друг апартамент ти дават"; -
„Палмс Бет е на късмет. Сега дойде и твоят ред.''. Като същият явно се различава
с реално излъчваният рекламен клип. Видно от съдържанието на излъчения
рекламен клип е, че се рекламира бонус игра на сайта www.palmsbet.com, на
който се организират хазартни игри от „Телематик Интерактив България" ЕООД
с правоприемник „Телематик Интерактив България" ЕАД. Излъчвайки
процесната реклама в своите телевизионни канали в горепосочения период,
дружеството е извършило нарушение на разпоредбата на чл. 10, ал, 4 от ЗХ, която
забранява на юридическите лица и едноличните търговци да публикуват,
излъчват или разпространяват информация по отношение на хазартни игри,
извън посочената в ал. 2 на чл. 10 от ЗХ. Всяка информация, извън допустимата в
чл. 10, ал. 2 от ЗХ и отговаряща на критериите на § 1, т. 23 от ДР на ЗХ
представлява пряка реклама на хазартни игри. В настоящия случай
съдържанието-на процесния рекламен клип, представлява информация извън
допустимата по чл. 10, ал. 2 от ЗХ, тъй като приканва потребителите да участват
в хазартната игра, създавайки впечатление, че с участието в играта ще могат да
разрешат финансови проблеми или ще постигнат финансово благополучие с
4
обещания за големи печалби. Безспорно се установи, че в програмата Планета ТВ,
доставчик на която е „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД, със седалище гр. Д.град, бул.
************* е излъчена и разпространена пряка реклама на хазартни игри.
Многобройните излъчвания на горецитирания рекламен клип са извършени в
различни часови диапазони, в периода от 13.05.2021 г. до 30.06.2021 г. Моментът,
от който е започнало извършването на нарушението (моментът, от който
недопустимата информация за конкретната допълнителна бонус игра, явяваща се
и пряка реклама на хазартни игри е станала публична и общодостъпна за
неограничен кръг от адресати), е датата 13.05.2021 г. (излъчването за пръв път на
рекламния клип), като извършването на нарушението продължава до последното
излъчване на рекламния клип, а именно до 30.06.2021 г. Като място на
извършване на нарушението се възприема телевизионната програма,
разпространявана от „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД - тъй като недопустимата
информация за конкретната допълнителна бонус игра е излъчена в посочения по-
горе телевизионна програма на „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД. Безспорно се установи,
че от страна „ПАЙНЕР МЕДИА" ООД е извършено излъчване на пряка реклама
на хазарта, излъчвана в телевизионния ефир на Платена ТВ в периода от 13 май
до 30 юни 2021 г„ като безспорно е установено, че рекламния клип е излъчен за
първи път в първата рекламна пауза в дневното излъчване (day time), което е в
периода от 09:00 ч. до 17:59 ч. на 13 май 2021 г.. Следователно моментът, от
който е започнало извършването на нарушението (моментът, от който пряката
реклама на хазартна игра е излъчена cep. AN Ns F639659 в ефира на Платена ТВ)
е на датата 13.05.2021 г. Мястото на извършване на нарушението е на адрес гр.
Д.град, бул. *************, където е седалището и адреса за управление на
„ПАЙНЕР МЕДИА" ООД, от където логически следва да е започнало
излъчването на рекламата.
4. Св. П. съставил и акт за установяване на административно нарушение (АУАН)
AN Ns F639659 / 06.01.2022 г., където горното било отразено. АУАН бил
подписан от актосъставител, свидетели и жалбоподателя, препис от него бил
връчен на последния.
5. Въз основа на АУАН е издадено и атакуваното тук НП № 640210-F639659 /
08.06.2022 г. на и.д. на ЦУ на НАП. Изцяло е пренесена описаната в АУАН
фактическа обстановка и анализ, като АНО е приел още, че Срещу АУАН Ns cep.
AN Ns F639659 / 06.01.2022 г. не е направено възражение. Нарушението не може
да бъде определено като маловажно по смисъла на чл. 28 ЗАНН, тъй като с
неспазване на задължението по чл. 10, ал. 4 ЗХ се засяга установеният ред за
излъчване на реклама на хазартни игри. Нарушението е формално и за
довършването му не е необходимо настъпване на вредоносен резултат.
Доказателство в посока на засиления държавен контрол и високата обществена
опасност на това нарушение е размерът на предвидената от законодателя
санкция. При определяне на административното наказание са взети предвид
тежестта на нарушението, както и всички смекчаващи и отегчаващи
обстоятелства и се констатира, че не са налице предпоставките за прилагане на
чл. 28 от ЗАНН. В резултат на това на жалбоподателят за това, че е извършил две
нарушения на чл. 10, ал. 4 от ЗАКОН за ХАЗАРТА (ЗХ), изразени в излъчена и
разпространена пряка реклама на хазартни игри в периода от 30.01,2021 г. до
21.03.2021 г. и в периода от 13.05.2021 г. до 30.06.2021 г. , му е наложена
имуществена санкция в размер на 10000 лв. (десет хиляди лева), на основание
чл.105, ал.1 от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно нарушението- излъчване на реклама
"Сега е момента за апартамента"; и имуществена санкция в размер на 10000 лв.
(десет хиляди лева), на основание чл.105, ал.1 от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно
нарушението- излъчване на реклама "Апартамент на морето и 350000 лева,
награден фонд от Palms Bet"
6. НП било връчено на 13.07.22 г., жалбата била подадена на 22.07.22 г. чрез АНО
7. Горните факти и обстоятелства се установиха от съвкупният писмен и гласен
доказателствен материал по делото.
5
Процесуална допустимост.
1. Съдът приема, че жалбата е подадена в срок, от лице, което има право да жали
НП, пред компетентен съд и следва да се обсъди по същество.
По същество.
1. Съдът счита НП за законосъобразно издадено и не споделя за основателни
направените в противна посока възражения.
2. Няма пречка в едно и също производство АНО да разкрива данни за две
нарушения, т.е. не е противозаконно жалбоподателят да бъде наказан за две
нарушения, ако всички останали предпоставки на ЗАНН и ЗХ са налице.
3. В случаят става въпрос за две отделни нарушения, но на една и съща хипотеза на
закона, производството е проведено от компетентен за това орган.
4. Съдът не споделя становището, че липсва конкретност на описаните нарушения.
Напротив, обозначени са като период, в който са били излъчени, като съдържание
, място на излъчване и т.н. Всички изискуеми елементи са налице.
5. Не е пречка такова описание да бъде осъществено чрез „преразказ“, всъщност
това е и правилният вариант. По този начин става пределно ясно, какво точно е
било счетено като неправомерно поведение от страна на АНО, така щото да се
достигне до решаващият му извод за наличие на нарушение.
6. НП е правилно, а нарушенията са доказани изцяло.
7. Несъмнено става въпрос за бонус игра, която е част от разрешена хазартна игра
по смисъла на чл. 41, ал.1 от ЗХ.
8. Хазарт е всяка игра на случайността, в която има залог и може да се получи
печалба или да се загуби залогът(чл. 2 , ал.1 от ЗХ ) .
9. Действително жалбоподателят правилно тълкува съдържанието на „бонус
играта“. Нормирането на такава игра е изведено в подзаконовият акт-НАРЕДБА
за общите задължителни игрални условия и правила за видовете хазартни игри, за
които се издават лицензи(Приета с ПМС № 32 от 3.02.2021 г., обн., ДВ, бр. 11 от
9.02.2021 г.- Наредба), по – специално в чл. 40 от Наредбата. Макар и тази
разпоредба да е насочена по- скоро към допълнителни (бонус) игри в игрално
казино, по смисъла на чл. 40, ал.1, изр. второ от ЗХ, според съда тя има
отношение и в случай като разглежданият тук, когато начина на провеждане на
играта е по интернет(онлайн).
10. Според чл.40, ал.4 от Наредбата, паричните и предметните награди при
допълнителните (бонус) игри са за сметка на организатора и не могат да се
формират от премиите джакпот при игралните автомати освен в определени
случаи ( по чл. 39, ал. 1 от Наредбата), което е извън разглежданият казус. От тук
обосновано е да се твърди, че бонус играта не е хазарт, защото пряко не е
6
свързана със залог.
11. Но за да получиш бонус печалба, очевидно е, че ще следва да играеш, т.е. да
залагаш. Връзката е пряка, резултата е вероятностен, казано по друг начин, за да
получиш апартамент или много награди, както и безброй изненади, което е без
съмнение „бонус“, „екстра“, нещо допълнително, ще е необходимо да играеш и
хазартната игра- да заложиш. Който играе- печели бонус, който не играе- не
може да спечели бонус.
12. По смисъла на чл. 10, ал.2, т.1 от ЗХ не е пречка обявяване наименованията и
условията на игрите, включително награди, отстъпки, бонуси, коефициенти и
безплатни залози, без участник/участници в хазартни игри, спечелили награди.
Извън това обаче, ако се рекламира самата игра , това е недопустимо- чл. 10, ал.4
от ЗХ.
13. Тук се поставя като основание за неправилност на изводите на АНО факта, че
всъщност се излъчва послание към потребителите към елемент, който не е
хазартен – за бонус играта. Този довод би бил основателен, ако е свързан
единствено с допустимото по закон послание, но не и извън него.
14. Както се посочи, бонус играта е пряко свързана с хазартната игра. Известният
поп- фок изпълнител в клипа несъмнено ориентира потребителя към
благополучията, които би получил с този бонус- апартамент, пари, жени, курорти
и др.- това ще спечели от бонусите, но ако заложи. Така посланието е ясно-
участвай в игрите на Палмсбет , за да получиш извънредно пари, секс, богат
живот.
15. Рекламирането на бонус играта води до пряка реклама на самата хазартна игра по
смисъла на §1, т.23 от ДР на ЗХ, така две нарушения има извършени.
16. Отговорността за юридическите лица е обективна, българската наказателна
доктрина елиминира елемента вина , било разглеждана като част от субективната
страна (mens rea), било като елемент от обективното деяние(actus rea) в
контекста на дължимата грижа в светлината на доктрината за небрежност,
приемайки отговорността на практика за стриктна(strict liability). По тази позиция
разбира се може да се навеждат критики и различни виждания за нейната
правилност, но този съд не намира достатъчно аргументи в настоящото решение
да се конфронтира с доминантното разбиране на съд и доктрина. Така вината не
се обсъжда
17. Правилно са свързани двете нарушения със специалният административно-
наказателен състав на чл. 105, ал.1 от ЗХ.
18. Двете санкции са определени в минимален размер и съдът не може да излага
мотиви за тях.
19. НП следва да се потвърди изцяло.
20. От тук е основателна и претенцията за разноски на АНО, които са действително
7
направени за участието на юрисконсулт в процеса, който активно е защитавал
позицията на своят началник, присъствайки в с.з., пледирайки и представил
писмена защита. Сумата от 150 лева – възнаграждение на юрисконсулта, следва
да е в тежест на жалбоподателят.
Мотивиран така, съдът
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА наказателно постановление № 640210-F639659/08.06.2022 г., издадено от
Изпълнителния директор на НАП, с което на ПАЙНЕР МЕДИА” ООД, ЕИК: *********,
СЪС СЕДАЛИЩЕ И АДРЕС НА УПРАВЛЕНИЕ:ГР. Д.ГРАД, БУЛ. „****************
ПРЕДСТАВЛЯВАНО ОТ М. Т. Д. ЕГН **********, В КАЧЕСТВОТО МУ НА
УПРАВИТЕЛ за това, че е извършил две нарушения на чл. 10, ал. 4 от ЗАКОН за ХАЗАРТА
(ЗХ), изразени в излъчена и разпространена пряка реклама на хазартни игри в периода от
30.01,2021 г. до 21.03.2021 г. и в периода от 13.05.2021 г. до 30.06.2021 г. , му е наложена
имуществена санкция в размер на 10000 лв. (десет хиляди лева), на основание чл.105, ал.1
от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно нарушението- излъчване на реклама "Сега е момента за
апартамента"; и имуществена санкция в размер на 10000 лв. (десет хиляди лева), на
основание чл.105, ал.1 от ЗАКОН за ХАЗАРТА относно нарушението- излъчване на реклама
"Апартамент на морето и 350000 лева, награден фонд от Palms Bet" като
ЗАКОНОСЪОБРАЗНО и ПРАВИЛНО.
ОСЪЖДА ПАЙНЕР МЕДИА” ООД да заплати на НАП направените по делото
разноски в размер на 150.00 лева.
Решението подлежи на обжалване пред ХАС в 14- дневен срок от съобщаването
му на страните.
Съдия при Районен съд – Д.град: _______________________
8