Р
Е Ш Е Н И Е
№ 596
гр.
Бургас, 17.07.2020 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
БУРГАСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, търговска колегия
в закрито заседание на седемнадесети юни
през две хиляди и двадесета година в състав:
Окръжен съдия:
Диляна Йорданова
като
разгледа докладваното от съдията т. д. № 241 по описа за 2020 г., за да се
произнесе, съобрази следното:
Производството е по реда на чл. 25
от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска
цел.
Образувано
е по жалба от И.Д.С. в качеството й на управител и съдружник на „Фючър инвест
19“ ООД, ЕИК *********, сък седалище гр. Бургас, ул. Константин Величков№34,
ет.4, чрез адв. Галина Найденова от АК- Бургас, срещу отказ № 20200617115142-3/23.06.2020г.,
постановен от длъжностно лице при Търговския регистър при АВ по заявление №20200617115142
за заличаването й като управител на дружеството
по реда на чл.141, ал.5 от ТЗ. С жалбата се моли постановения по заявлението
отказ да бъде отменен.
Бургаският окръжен съд, след като обсъди
представените към жалбата писмени доказателства и се съобрази с разпоредбите на
закона, намира за установено следното:
Жалбата изхожда от легитимирано лице, като е
подадена в срок, поради което е
процесуално допустима. По същество съдът счете същата за основателна по
следните съображения:
Със заявление по образец съгласно
приложение А4 от Наредба№1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до
търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел
жалбоподателката е поискала заличаването й като управител на „Фючър
инвест 19“ ООД на основание чл.141, ал.5 от ТЗ и като съдружник на
основание чл. 125, ал.2 от ТЗ. Длъжностното лице по регистрация при АВ е отказало вписване на исканата
промяна с мотиви, че не е доказано от връчената нотариална покана на
дружеството от заявителя получаването на предизвестието от адресата, тъй като
лицето Ваня Кръстева, на което е връчена нотариалната покана не е вписано като
управител или съдружник, нито е посочено да е работник или служител на
дружеството, имащ право да получи съобщението съгласно разпоредбата на чл.50,
ал.3 от ГПК. Освен това според длъжностното лице по регистрация не е взето
решение от общото събрание, с което да е уреден статутът на дружеството, като
същото трябва да бъде обективирано в изменения дружествен договор, няма
произнасяне на общото събрание относно начина на процедиране с освободените от
напусналия съдружник дялове. Прието е, че заличаването на жалбоподателката като
съдружник в хипотезата на чл.125, ал.2 от ТЗ се изисква представяне на надлежно
взето решение на общото събрание, уреждащо съдбата на освободените дялове,
допълване на капитала и промяна в дружествения договор.
Съгласно
разпоредбата на чл.141, ал.5 от ТЗ управителят на ЕООД
може да поиска да бъде заличен от търговския регистър с
писмено уведомление до дружеството. В срок до един месец след получаване на
уведомлението дружеството следва да заяви за вписване освобождаването
на управителя. Ако дружеството не направи това, управителят може да
заяви сам за вписване обстоятелството за
неговото освобождаване, независимо дали на негово място е избрано друго лице. Според
разпоредбата на чл. 125, ал.2 от ТЗ съдружникът
може да прекрати участието си в дружеството с писмено предизвестие, направено
най-малко 3 месеца преди датата на прекратяването.
БОС намира, че са
налице предпоставките на чл.141, ал.5 ТЗ и чл. 125, ал.2 от ТЗ, като писменото уведомление е достигнало до знанието
на дружеството. В случая в регистърното производство е представено писмено
уведомление от жалбоподателката да бъде заличена като управител и като съдружник,
което е връчено на дружеството с нотариална покана. Съдът
намира, че нотариалната покана има характер на официален свидетелстващ документ
и се ползва с обвързваща официална материална доказателствена сила относно извършените
действия по връчване на съобщението от нотариуса на адресата. Видно от
приложената нотариална покана същата е връчена на Ваня Кръстева Кръстева, за
която е отбелязано от нотариуса, че е пълномощник на дружеството.
Удостоверените факти и обстоятелства от нотариуса и извършените действия по
връчване имат характер на официален свидетелстващ документ, ползващ се с обвързваща официална материална
сила в тази му част, в това число, че пред нотариуса е било представено
надлежно пълномощно на получилото предизвестието лице от името на дружеството. По изложените съображения незаконосъобразно длъжностното лице е счело,
че Ваня Костова няма право да получи съобщението.
При горните мотиви БОС приема, че заявителят е
спазил предвидената в ТЗ процедура относно уведомяването и изтичането на
съответните срокове.
По смисъла на чл. 125, ал.2 от ТЗ прекратяването
настъпва автоматично в момента на изтичането на срока, като нормата не въвежда
допълнителни условия, в това число за приемане на допълнително решение на
общото събрание на дружеството или за уреждане на имуществените отношения по
повод прекратяването. Настоящият съдебен състав споделя застъпеното становище в
решение № 46 от 22.04.2010 г. на ВКС по т. д. № 500/2009 г., II т. о., ТК.
Касае се за потестативно право на съдружника, за чието упражняване липсват
поставени допълнителни ограничения. Вписването на прекратяването на
членственото правоотношение има оповестително, а не конститутивно действие.
Промяната на капитала и изменението на дружествения договор представляват
правни последици от прекратяването на членственото правоотношение, а не част от
фактическия състав, поради което нямат правно значение при оповестяването му.
По изложените съображения жалбата е
основателна, като обжалваният отказ следва да бъде отменен като незаконосъобразен.
Мотивиран
от горното, Бургаският окръжен съд
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20200617115142-3/23.06.2020г., постановен от длъжностно лице при Търговския
регистър при АВ по заявление №20200617115142 от И.Д.С. в качеството й на
управител и съдружник на „Фючър инвест 19“ ООД, ЕИК *********, сък седалище гр.
Бургас, ул. Константин Величков№34, ет.4, за заличаването й като управител на
„Фючър инвест 19“ ООД по реда на чл.141, ал.5 от ТЗ и за заличаването й като
съдружник в „Фючър инвест 19“ ООД по реда на чл. 125, ал.2 от ТЗ.
УКАЗВА на длъжностното лице при
Търговския регистър при Агенцията по вписванията да извърши вписването.
Решението е окончателно.
Заверен препис от решението да се изпрати
служебно на Агенцията по вписванията за сведение и изпълнение.
ОКРЪЖЕН
СЪДИЯ: