Решение по дело №946/2019 на Софийски градски съд

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

№..........................................

 

гр. София

 

СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на четиринадесети юни две хиляди и деветнадесета година, в състав:

                                                                                                       

                                ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕЛИ АЛЕКСИЕВА

            

като разгледа докладваното от съдията т. дело N 946 по описа на СГС, ТО, за 2019 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба на „Р.м.г.“ ООД,  подадена чрез адв. М. Е.-Т., срещу отказ № 20190503153400-2/10.05.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен  по заявление с вх. № 20190503153400/03.05.2019 г. за вписване на промени по партидата на „Р.м.г.“ ООД, ЕИК ********, а именно изключването на съдружника Б.И.К., поемане на дружествените дялове на изключения съдружник, промяна в право-организационната форма на дружеството, приемането на нов учредителен акт  и смяна на управителя и представляващ дружеството.

В жалбата се излагат доводи за неправилност на обжалвания отказ, доколкото се поддържа, че са спазени всички законови изисквания и са налице всички елементи от фактическия състав на принудително изключване на Б.И.К. като съдружник в дружеството, очертани в разпоредбата на чл. 126, ал. 3 от ТЗ. Освен това жалбоподателят поддържа, че длъжностното лице е излязло извън обхвата на проверката по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ. Предвид изложеното моли Съда да отмени отказа и да даде задължителни указания на АВ да извърши по партидата на „Р.м.г.“ ООД, ЕИК ******** вписване на заявените промени.

Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна следното:

Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

За да постанови обжалвания отказ № 20190503153400-2/10.05.2019 г. длъжностното лице е приело, че от приложените към заявлението доказателства не се установяват предпоставките на фактическия състав по чл. 126, ал. 3 от ТЗ, тъй като не е представено решение на ОСС за отправяне на предупреждение за изключване на съдружника и липсват доказателства за редовно връчване на поканата за ОС на изключения съдружник. Не са представени и доказателства за редовно взето от ОСС решение за промяна в представителството на дружеството, тъй като такава точка не е включена в дневния ред, с който е свикано събранието на 06.03.2019 г.  

Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения:

Изключването на съдружник е санкция, намираща приложение при неизпълнение от негова страна, както на задължения по чл. 121, ал. 1 от ТЗ, така и на договорните задължения. Тази санкция следва да бъде осъществена по установената в чл.126 ал. 3 от ТЗ и чл.137 от ТЗ процедура, която включва отправяне на  писмено предупреждение до съдружника и провеждане на Общо събрание, което да вземе  единодушно решение за изключването му. Начален етап от фактическия състав на изключването на съдружника е отправяне на предупреждение за изключване до съдружника, като на последния следва да бъде даден подходящ срок, в който да съобрази поведението си с дължимото по отношение на дружеството и в случай, че в този срок не прекрати незаконосъобразните си действия или съответно бездействия, ще бъде изключен като съдружник. Освен предоставянето на подходящ срок, предупреждението следва да съдържа и правните основания за изключване на съдружника и описание на конкретните нарушения, изразени в действия и/или бездействия.

Съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър. Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона  на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на  съответствие на тези указания с действително допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22, ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ.

В случая дадените на 07.05.2019 г. от длъжностното лице, по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, указания за представяне на валидно взето решение на ОСС относно отправяне на предупреждение до К.за изключването й като съдружник, са неправилни. Законът не поставя като изискване да бъде взето предварително решение от Общото събрание на съдружниците за отправяне на предупреждение за изключване. От компетентността на Общото събрание е да вземе окончателното решение за изключване на съдружника, но предизвестие за изключването може да бъде отправено от управителя или от всеки от останалите съдружници. В този смисъл  доводът на длъжностното лице по регистрацията, че за отправяне на предупреждение по чл. 126, ал. 3 от ТЗ е необходимо решение на ОС на съдружниците е неправилен /в този смисъл и решение Nо 56/08.09.2010 г. на ВКС, ТК, II ТО по т.дело 472/2009 г./.

Предупреждението за изключване следва да бъде отправено писмено, като може да бъде инкорпорирано в отделен документ, адресиран до съдружника или да се съдържа в поканата за свикване на ОСС, на което като част от дневния ред фигурира въпросът за отправяне на предупреждение за изключване. В случая предупреждението за изключване е отправено до К.от другия съдружник в дружеството С., като е получено от К.на 08.02.2019 г. Предупреждението е конкретно и недвусмислено - в какво се състои неправомерното поведение на съдружника и кога е извършенов В него се определя и срок, в който съдружникът следва да съобрази поведението си с дължимото по отношение на дружеството, като има вписано и предупреждение, че ако в този срок това не бъде направено, то ще бъде инициирана процедура по реда на чл. 126, ал. 3 от ТЗ. На 25.02.2019 г. /видно от подписана лично от К.декларация/ предупреденият съдружник е поканен да вземе участие в ОСС, което ще се проведе на шести март, с дневен ред, част от който е вземане на решение за изключване на съдружника Б.К.. На 06.03.2019 г. е проведено ОСС, на което е взето решение за изключване на К., с гласовете на другия съдружник С.,    като изключеният съдружник не е присъствал на общото събрание.

Поради изложеното, Съдът приема, че е спазена процедурата по изключването на съдружника Б.К..  След изключването на съдружника, оставащият съдружник е поел дяловете на К.е е взел решения, в качеството си на едноличен собственик на капитала, за промяна в представителството на дружеството и за приемане на нов учредителен акт. Противно на изложените от длъжностното лице в отказа мотиви, във вътрешните отношения между съдружниците и дружеството, решението за изключване на съдружника К.е породило действие от момента на вземането му, съответно К.не е имала право да участва в гласуването на последващите нейното изключване решения.

Предвид изложеното, настоящият състав счита, че в случая са спазени всички предпоставки за вписване на заявените промени в ТР, поради което е налице незаконосъобразен отказ на длъжностното лице в АВ-ТР, който следва да бъде отменен.

Мотивиран от горното, Съдът.

 

Р   Е   Ш   И:

 

ОТМЕНЯ отказ № 20190503153400-2/10.05.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен  по заявление с вх. № 20190503153400/03.05.2019 г. за вписване на промени по партидата на „Р.м.г.“ ООД, ЕИК ********, а именно изключването на съдружника Б.И.К., поемане на дружествените дялове на изключения съдружник, промяна в право-организационната форма на дружеството, приемането на нов учредителен акт  и смяна на управителя и представляващ дружеството.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише по партидата на „Р.м.г.“ ООД, ЕИК ******** заявените със заявление с вх. № 20190503153400/03.05.2019 г. промени в обстоятелствата.

Решението е окончателно.

Препис от него да се изпрати незабавно на Агенция по вписванията за изпълнение на дадените указания. 

 

                                                           Съдия: