РЕШЕНИЕ
№....................
гр. София,29.04.2020
г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-10 състав в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ: ЦВЕТА
ЖЕЛЯЗКОВА
разгледа търговско дело № 314 по описа за 2020 г. и взе предвид следното:
Производството е по реда
на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, образувано по жалба на "А.С.- Б." ООД, ЕИК********,
срещу отказ № 20200131164215/03.02.2020 г. на длъжностно лице при Агенцията по
вписванията по заявление № 20200131164215/31.01.2020 г., с който длъжностното лице е отказало да впише по
партидата на дружеството заличаване на Л.Л.като съдружник, поради изключването
ѝ с решение на
Общото събрание на дружеството.
С подадената жалба вх. №
20200210162654 търговецът оспорва постановения отказ като незаконосъобразен и
необоснован, като твърди длъжностното лице да е изложило неверни фактически
констатации въз основа представените доказателства. Твърди се, че за да постанови
обжалвания отказ, длъжностното лице се е позовало на отменена нормативна
уредба, по-специално - чл. 36, ал. 2 от Закона за пощенските услуги, която
разпоредба е отменена с ДВ, бр. 53 от 2019 година. Жалбоподателят излага, че
поканите до съдружника Л.са връчени чрез препоръчана пратка по пощата, като при
този вид пратки куриерите не връчвали пратката на лице, различно от посочения
адресат. Добавя, че при липса на получателя на адреса, пратката може да се
приеме от негов пълномощник и от пълнолетен член на домакинството, със
съответното указание за това, съответно – с посочване на датата, на която е
извършено връчването. Твърди, че, след като куриерът е оформил пратките като
връчени лично срещу подпис на адресата, това значело, че той лично се е уверил,
че получилият ги е лицето Л.Л..
Наред с горното, счита
постановеният отказ за незаконосъобразен, тъй като противоречал на правилото на
чл. 74 ТЗ, което урежда гаранция за защита на правата на изключения съдружник
при прието незаконосъобразно решение, още повече, че същият щял да бъде
уведомен изрично от страна на управителя за взетото решение за неговото
изключване.
Във връзка с горното,
моли съда да отмени постановения отказ, като укаже на Агенция по вписванията,
Търговски регистър, да впише заявеното за вписване. Претендира разноски в
производството.
Съдът, след като разгледа
събраните доказателства, намира следното от фактическа страна:
Дружеството – заявител
"А.С." ООД е пререгистрирано в Търговски регистър при Агенция по
вписванията с ЕИК:********, с вписване рег. № 20080607164902. Видно от
партидата на дружеството, към датата на заявяване за вписване заличаването на
съдружника Л.Л.– 31.01.2020 г., дружеството е с капитал в размер на 5 000 лева
/съгласно вписване рег. № 20080607164902/. Съдружници в дружеството, съгласно
вписване, рег. № 20180706133227, са: „Д.Е.Т.“ ООД, ЕИК: *******, с 45 дяла, по
50 лева всеки, в общ размер на 2250 лева; В.В.Й., с 5 дяла, по 50 лева всеки, в
общ размер на 250 лева; Л.Л., собственик на 5 дяла, по 50 лева всеки, в общ
размер на 250 лева от капитала на дружеството.
От обявения по партидата
актуален учредителен акт на дружеството (обявен на 07.06.2008 г.) се
установява, че съдружник в дружеството е и юридическото лице „Молли“ Спа,
Италия, притежаващ 45 дяла, от по 50 лева всеки, или в общ размер на 2250 лева.
По партидата на
дружеството се установява и че с вписване, рег. № 20180706133227 съдружникът
„Молли“ Спа, Италия, собственик на 2250 дяла, е заличен по решение, взето на
ОС, проведено на 27.06.2018 г., тъй като юридическото лице - съдружник е
прекратило дейността си и е заличено от търговския регистър на Република
Италия. На проведеното общо събрание не е взето решение относно съдбата на
дружествените дялове на заличения съдружник.
В дружествения договор е
посочено, че съдружникът Л.Л.живее в Италия, община Модена, Кониенто, ул. *********. Съгласно чл. 27, ал. 1 от обявения
дружествения договор, общото събрание се свиква с писмена покана, отправена до
съдружниците, като до тези, живеещи в чужбина, поканата следва да бъде
изпратена поне един месец предварително. Съгласно уговореното специално правило
в чл. 24, ал. 3 от дружествения договор, решението за изключване на съдружници
се приема с единодушие от всички съдружници, с изключение на изключвания
съдружник.
Със заявление, образец
А4, вх. № 20200131164215/31.01.2020 г. по партидата на "А.С.- Б." ООД
е поискано вписване на заличаване на съдружника Л.Л., гражданин на Република
Италия, поради изключването ѝ. Заявлението е подадено пред Агенция по
вписванията от адв. Р.И.-М., в качеството ѝ на адвокат с изрично
пълномощно по смисъла на чл. 15, ал. 2, т. 2, вр. чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.
Към заявлението са
представени следните доказателства:
1) Поканa до съдружника Л.за
свикване на общо събрание на 15.07.2019 г., ведно с известие за връчване на
13.06.2019 г. и следното отбелязване: “Lavola” (стр. 65 по делото).
Видно от приложения
документ, свиканото общо събрание ще се проведе на 15.07.2019 г. от 14 часа на
адрес: гр. София, ул. „Кривински ******, при дневен ред, както следва: 1.
Взимане на решение за извършване на допълнителни парични вноски от страна на
съдружниците; 2. Взимане на решение за намаляване стойността на капитала на
дружеството с притежаваните от заличения съдружник „Молли“ Спа, Италия,
дружествени дялове до размера 2750 лева, и, едновременно с намаляването,
капиталът на дружеството да бъде увеличен с вписване от страна на съдружника „Д.Е.Т.“
ООД на 45 дяла в общ размер на 2250 лева, в резултат на което капиталът на
дружеството отново да придобие общ размер от 5000 лева; 3. Взимане на решение
за изменяне на дружествения договор на "А.С." ООД, в съответствие с
приетото по предходната точка.
2) Протокол от общо
събрание на "А.С." ООД от 15.07.2019 г. (стр. 35 по делото), от който
документ се установява, че съдружникът Л.не е присъствал на събранието, като
последното не се е провело, тъй като не е бил налице законовоизискуемият
кворум, съответно – мнозинство, с оглед взимане на валидни решения. Управителят
се е позовал на чл. 27, ал. 5 от дружествения договор, като е посочил, че
следва да се свика ново събрание при същия дневен ред.
3) Поканa до съдружника Л.за
свикване на общо събрание на 12.09.2019 г. (стр. 30), ведно с предупреждение за
изключване, при неявяване на събранието, и известие за връчване на адресата на
16.08.2019 година. На известието за връчване е отбелязано, че пратката се
отнася до покана за провеждане на общо събрание на 12.09.2019 година, като
същото е подписано, както следва: „Longagnani Lucia”. От документа се
установява, че изискването на чл. 27, ал. 1 от дружествения договор, а именно:
поканата да бъде изпратена поне един месец преди датата на събранието, е
спазено.
4) Протокол от общо
събрание на "А.С." ООД от 12.09.2019 г. (стр. 27), в който документ е
посочено, че присъстващите на мястото двама съдружници и двама свидетели са
констатирали, че съдружникът Л.отново не се е явил в посочените в поканата
адрес и час, поради което не е бил налице изискуемият кворум за провеждане на
заседанието.
5) Поканa до съдружника Л.за
свикване на общо събрание на 24.01.2020 г. (стр. 57), при дневен ред: 1.
Изключване на съдружника Л.Л.от „А.С.– Б.“ ООД, заради нарушения на чл. 124 ТЗ,
които са подробно описани в поканата. Изложено е, че с поканата за насроченото
на 12.09.209 г. събрание е направено и предупреждение за изключване. На
известието за връчване е отбелязано, че пратката отново е адресирана до
посочения в дружествения договор адрес на съдружника в Република Италия, и се
отнася до покана за общо събрание на дружеството на 24.01.2020 г. и е приета
срещу подпис. Известието е връчено на 11.12.2019 година.
6) Два броя покани за
насроченото общо събрание на 24.01.2020 г. до съдружниците В.Й.и „Д.Е.Т.“ ООД
(стр. 38 и стр. 43), връчени на 29.11.2019 година;
7) Протокол от общо
събрание от 24.01.2020 г., със заверени подписи и съдържание (стр. 48), от
който документ се установява, че съдружникът Л.отново не се е явил в посочените
в поканата адрес и час. След като са обсъдени констатираните от другите двама
съдружници - В.Й.и „Д.Е.Т.“ ООД нарушения на съдружника Л., е взето решение за
изключването ѝ, поради нарушаване на задълженията си да оказва съдействие
за осъществяване дейността на дружеството.
Приложени са и документ
за внесена държавна такса, адвокатско пълномощно, декларация относно
истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове.
Въз основа на така
установената фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е подадена от
надлежно легитимирано лице – надлежно упълномощен адвокат и е постъпила в
законоустановения срок, поради което е ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество,
жалбата е ОСНОВАТЕЛНА, по следните
съображения:
Предмет на заявлението, с което е сезирана Агенция по вписванията- Търговски
регистър, е искане за вписване на обстоятелство по партидата
на дружеството, касаещо изключването на негов съдружник. Съгласно чл. 137, ал. 1,
т. 2 от ТЗ, изключването на съдружници от ООД се извършва по решение на Общото
събрание, което се удостоверява с протокол и това решение подлежи на вписване в
Търговския регистър /чл. 140, ал. 4 от ТЗ/. Съгласно чл. 13, ал. 6 от ЗТРРЮЛНЦ и чл. 7, ал.
2 от Наредба № 1/14.02.07 г. за водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ към
заявлението се прилагат документи, установяващи съществуването на заявеното за
вписване обстоятелство. Такива документи по смисъла на посочените разпоредби в
случая са протоколът от Общото събрание, на което е взето решението за
изключване, както и доказателствата за надлежното връчване на предупреждението
за изключване
и на
поканата за ОС. В правомощията на длъжностното лице по регистрацията, съгласно
чл. 21, т. т. 4 и 5 от ЗТРРЮЛНЦ и чл. 91, т. т. 3, 4, 5 и 6 от Наредба № 1/07 г., е
да провери дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е извършено
вписване в търговския регистър на същото обстоятелство; дали заявлението изхожда
от оправомощено лице; дали са представени всички приложения към заявлението
съгласно изискванията на закон; и дали съществува заявеното за вписване
обстоятелство и съответствието му със закона.
В случая длъжностното
лице по регистрацията е счело, че от приложените към заявлението известия за
връчване не се установява, че поканата и предупреждението за изключване са
връчени лично на изключения съдружник, тъй като подписите за адресата не били
идентични.
Този извод на
длъжностното лице Съдът намира за незаконосъобразен, доколкото в обявения по
партидата на дружеството актуален дружествен договор, съдружникът е посочил
именно адреса, на който са връчени и поканите за насрочените събрания,
включително и предупреждението за изключване. Законът и подзаконовите
нормативни актове не уреждат изисквания за полагане на допълнителни усилия от
страна на дружеството по отношение на връчване на дружествени книжа, особено
при положение, че съответният съдружник е посочил адрес, на който същият може
да бъде достигнат, във връзка с дружествените работи, и от едно от известията
се установява, че съдружникът лично е получил пратката на указания адрес. Не е
в правомощията на регистърния орган в охранителното производство да извършва
анализ на положените върху представените като доказателства документи, при
положение, че пратките са получени на указания от съдружника адрес.
В конкретния случай,
връчването на поканата за ОС е извършено чрез препоръчано писмо с обратна
разписка.
Съгласно § 1, т.10 от ДР на Закона за пощенските
услуги "Препоръка" е допълнителна
услуга, представляваща договорено осигуряване срещу рискове от загубване,
кражба и повреда, за което на подателя се издава документ за приемане на
пощенската пратка и по негово искане и известие - за доставянето ѝ на получателя.
Също така, доколкото в случая се касае за международна пратка, съгласно чл. 120
от Наредба № 4 за пощенските съобщения, която на основание параграф единствен
от ПЗ на ЗПУ е запазила действието си след отмяна на Закона за съобщенията,
обикновените и препоръчаните международни писмовни пратки се доставят на
получателите по реда, установен за доставяне на вътрешните пратки. Според чл.
144 от Наредба № 4 за пощенските съобщения при доставяне на международна пратка
с известие за доставяне получателят подписва известието, като посочва датата на
получаването и го предава на пощенския служител. Известието се изпраща на
подателя като препоръчана пратка. В приложената бланка на писмото-обратна
разписка също изрично се съдържа указание, че известието трябва да се подпише
от получателя или от лице, упълномощено от него въз основа на правилниците на
страна на местоназначението.
Поради това, Съдът
намира, че в рамките на разписаната процедура за връчване на препоръчани
пратки, която се спазва от всички държани-членки на Всемирния пощенски съюз и
подписали Всемирната пощенска конвенция, направеното отбелязване от пощенския
служител, че е изпълнена процедурата по надлежно връчване на препоръчаната
пратка, като пратката е връчена лично на адресата, следва да се приеме
обвързващо длъжностното лице по регистрация в рамките на охранителното
производство. Касае се за официален документ по смисъла на ГПК, обвързващ и Съда
с материалната си доказателствена сила, когато отговаря на изискванията за ред
и форма.
Установява се, че при
свикване на трите последователни общи събрания, е спазено изискването поканата
до съдружника с адрес извън Б., да е изпратена поне месец преди датата на
насроченото заседание.
По искането за присъждане
на разноски в производството:
Производството е
охранително по своя характер, поради което и по аргумент от разпоредбата на чл.
541 от ГПК разноските, направени от жалбоподателя във връзка с това
производство следва да останат за негова сметка, независимо от това дали
отказът на длъжностното лице по регистрацията ще бъде потвърден или отменен.
Затова искането на жалбоподателя за присъждане на разноски е неоснователно и
следва да бъде оставено без уважение.
По изложените
съображения, СГС, ТО, VI-10 състав
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба на "А.С." ООД, ЕИК********,
адрес: ***5/03.02.2020 г. на длъжностно лице при Агенцията по вписванията по
заявление № 20200131164215/31.01.2020 година.
УКАЗВА на длъжностното лице при АВ-ТРРЮЛНЦ да извърши
поисканото със заявление, образец А4 № 20200131164215/31.01.2020 година вписване
по партидата на "А.С."
ООД, ЕИК********.
Решението
не подлежи на обжалване.
Препис да се изпрати на
АВ-ТР.
СЪДИЯ: