Р Е
Ш Е Н
И Е
№..........................................
гр.
София
СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на десети юни две хиляди и двадесета
година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕЛИ АЛЕКСИЕВА
като разгледа докладваното от съдията т. дело N 812 по описа на СГС, ТО, за 2020 година,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по
реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите
лица с нестопанска цел.
Образувано
е по жалба на „Р.“ ООД, подадена от адв. С.Х., срещу отказ № 20200416140649-3/24.04.2020
г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20200416140649/16.04.2020
г. за вписване на промени по партидата на „Р.“ ООД, ЕИК ********, а именно:
прехвърляне на дружествени дялове от капитала на дружеството между съдружници,
заличаване на съдружник и вписване на едноличен собственик на капитала, както и
промяна в представителството.
В
жалбата са изложени твърдения, че постановеният от АВ – ТР отказ е неправилен и
незаконосъобразен. Поддържа, че дадените от длъжностното лице указания по реда
на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания са неправилни, тъй като при прехвърляне
на дружествени дялове между съдружници не е необходимо да се представя
декларация по чл. 129, ал. 1 ТЗ.
Неправилни се явяват и указанията да бъде представено решение на ОС за избор на
нов управител в установената в чл. 137, ал. 4 от ТЗ форма, тъй като в чл. 5, ал.
3 от актуалния дружествен договор е предвидено решенията на ОС да се вземат с
пълно мнозинство, без нотариална заверка на подписа и съдържанието. Посочва, че
този актуален дружествен договор е наличен по партидата на търговеца, като
приложение към предходно заявление, макар и да не е обявен в част „Обявени актове”. Иска от съда да
отмени отказа и да даде задължителни указания на АВ да впише заявените
обстоятелства по партидата на дружеството.
Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и
приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна
следното:
Жалбата
е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт
и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.
За
да постанови обжалвания отказ № 20200416140649-3/24.04.2020 г., длъжностното
лице е приело, че към заявлението не е представена декларация по образец по
смисъла на чл. 129, ал. 1 от ТЗ, нито решение на ОСС и решение на едноличния
собственик на капитала за избор на нов управител в изискуемата по чл. 137, ал.
4 от ТЗ форма, като дадените указания по
реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ да бъдат представени тези документи не са изпълнени. Затова
отказът е мотивиран с разпоредбата на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ.
Разгледана
по същество, жалбата е частично основателна по следните съображения:
В
конкретния случай от АВ-ТР е поискано вписване по партидата на „Р.“ ООД на
промени в обстоятелствата, а именно: прехвърляне на дружествени дялове от
капитала на дружеството между съдружници /прехвърляне на дялове на стойност 5000 лева
от К.А.Д.на С.Н.П.въз основа на договор от 14.04.2020 г./; заличаване на
съдружника Д.и вписване като едноличен
собственик на капитала на съдружникаП., както и освобождаване на К.Д.като
управител и вписване на С.П. като нов управител. Към заявлението е представен, съставен
в изискуемата в чл. 129, ал. 2 от ТЗ форма, договор за продажба на дружествени
дялове от 14.04.2020 г, съгласно който К.А.Д.продава на С.Н.П.собствените му
500 дяла на стойност 5 000 лева от капитала на „Р.“ ООД. Представен е
протокол от ОСС в „Р.“ ООД, проведено на 14.04.2020 г., на което е взето
решение К.Д.да бъде освободен като управител на дружеството и освободен от
отговорност, като С.П. заеме длъжността управител. Представен е и протокол от
решение на едноличния собственик на капитала от 14.04.2020 г., с което се
приема занапред дружеството да се управлява и представлява от С.П.. Двата
протокола са съставени в обикновена писмена форма.
Видно
от обявения в обособената по електронната партида на търговеца, съгласно чл. 65, ал. 1 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и
достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска
цел /Наредба № 1/, част "Обявени актове, актуален дружествен договор, този договор не съдържа клауза, която да
предвижда писмена форма за решенията на ОСС, посочени в разпоредбата на чл. 137,
ал. 4 от ТЗ.
Съгласно
чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени
всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като
указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от
следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър.
Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени
по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от
дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на съответствие на тези указания с действително
допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за
отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и
като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22,
ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ.
Съгласно
измененията в разпоредбата на чл. 129, ал. 1 ТЗ, обн. ДВ, бр. 102 от 2017 г., в сила от 22.12.2017
г., дружествен дял може да се прехвърлян на трети лица - при спазване на
изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми
трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на
работниците и служителите, включително и на работниците и служителите,
трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди
прехвърлянето на дружествения дял. В разпоредбата на чл. 129, ал. 2 ТЗ, е
предвидено, че прехвърлянето на дружествени дялове се извършва с договор,
сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени
едновременно, и се вписва в търговския регистър, след представяне от управителя
на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и
неизплатени задължения по ал. 1. Изискването да няма неплатени изискуеми
трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски е
въведено с цел да се ограничи възможността търговски дружества с натрупани
задължения към работници и служители да не прехвърлят на малоимотни и социално
слаби граждани, от които кредиторите не могат да съберат вземанията си, по
който начин вече бившите собственици се освобождават от пасивите на фирмата и
остават всичките й задължения на новия собственик, като в същото време
регистрират друго дружество и започват наново. В този смисъл целта на
законодателя е пресичане на възможността новият собственик и управител да
поемат изцяло отговорността, като досегашните съдружници и управители ще трябва
да понесат съответните санкции, предвидени в закон за лица, които вследствие на
управлението си са довели дружеството до такова състояние. Затова въведените
допълнителни изисквания с измененията по принцип се прилагат единствено в
случаите, когато се извършва прехвърляне на дружествените дялове на трети лица,
но не и когато се прехвърлят дружествени дялове между съдружници и един от тях
остава едноличен собственик на капитала. Такъв е и смисълът на разпоредбата на
ал. 1 на чл. 129 от ТЗ, съгласно която прехвърлянето
на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети
лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма
неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни
осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците
и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години
преди прехвърлянето на дружествения дял. Затова и дадените от длъжностното лице на 21 и 22.04.2020 г.
указания да се представи декларация по чл. 129, ал. 2 от ТЗ са неправилни. В случая оставащият съдружник е поел дружествените
дялове на напускащия съдружник. Затова няма пречка заявените за вписване
промени, касаещи прехвърлянето на дружествени дялове от капитала на дружеството
между съдружници, заличаването на съдружник и вписването на едноличен
собственик на капитала да бъдат вписани в търговския регистър, съответно отказът
на длъжностното лице в АВ-ТР в тази част
следва да бъде отменен.
Съдът
намира за правилни и законосъобразни указанията на длъжностното лице, касаещи
представянето на решение на ОС в предвидената в чл. 137, ал. 4 от ТЗ форма за
избор на нов управител. Съгласно разпоредбата на чл. 137, ал. 4 от ТЗ, за взетите
решения по ал. 1, т. 2, 4, т. 5, предложение първо, и т. 7 се съставя протокол
с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени
едновременно, освен ако в дружествения договор е предвидена писмена форма. В случая заявената промяна в
представителството изисква валидно взето решение по чл. 137, ал. 1, т. 5 от ТЗ,
а не е представен протокол за взето такова решение в изискуемата по закон форма.
Необосновани са твърденията на жалбоподателя, че в обявения по електронната
партида на търговеца актуален дружествен договор е предвидена писмена форма за
този тип решения. В обявения в част „обявени актове” договор липсва такава
клауза. Обстоятелството, че към предходно заявление на търговеца е приложен
друг дружествен договор, за който се твърди, че е актуалният такъв, не
обосновава извод, че следва да се зачете съдържанието на този акт, който не е
обявен по установения в закона ред и на предвиденото за това място по
електронната партида на търговеца.
Предвид
изложеното съдът намира, че отказът следва да бъде потвърден в частта, с която
е отказано вписване на заявените промени, касаещи представителството на
дружеството.
Мотивиран
от горното, Съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20200416140649-3/24.04.2020 г. на Агенция по
вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. №
20200416140649/16.04.2020 г. в частта, с която е отказано вписване по партидата
на „Р.“ ООД, ЕИК ********, на промени в обстоятелствата, касаещи прехвърляне на
дружествени дялове от капитала на дружеството между съдружници, заличаване на
съдружник и вписване на едноличен собственик на капитала.
УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише по партидата на „Р.“
ООД, ЕИК ******** на заявените със заявление с вх. № 20200416140649/16.04.2020
г. промени в обстоятелствата, касаещи прехвърляне на дружествени дялове от
капитала на дружеството между съдружници, заличаване на съдружник и вписване на
едноличен собственик на капитала.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ жалбата на „Р.“ ООД, ЕИК ******** срещу отказ №
20200416140649-3/24.04.2020 г. на Агенция по вписванията, постановен по
заявление образец А4 с вх. № 20200416140649/16.04.2020 г., в останалата част.
Решението
в частта, в която се оставя без уважение жалбата, може да бъде обжалвано пред
Софийски апелативен съд, в 7-дневен срок
от връчването. В останалата част решението е окончателно.
Съдия:
Съдия: