Р Е
Ш Е Н
И Е № № 1484
гр.
Пловдив, 20.08.2018г.
.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Пловдивски
районен съд, VІII н.с., в публично съдебно заседание на тридесети май две хиляди и осемнадесета година
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВАСИЛ ТАСЕВ
при секретаря Ваня Койчева, като разгледа АНД № 8225/2017
год. по описа на ПРС, VІІІ наказателен състав, за да се произнесе взе предвид
следното:
Производството
е по реда на чл.59 и сл. от ЗАНН.
Обжалвано
е наказателно постановление № 24/08.11.2017 год., издадено от Директор на
Дирекция „Митническо разузнаване и разследване“ в ЦМУ на Агенция „Митници“, упълномощен
съгласно Заповед № ЗАМ-555/32- 127892, от 11.05.2017 год. на Директора на
Агенция „Митници”, с което на „ГАМАКОЛ” ЕООД, ЕИК , със седалище и адрес на управление гр.
Пловдив, п.к. 4006, обл. Пловдив, общ. Пловдив, район „Източен", ул. „Нов
живот" № 14, представлявано от управителя Д. М. Д. са
наложени следните административни наказания:
1.На
основание чл. 126, т. 2 от ЗАДС, ИМУЩЕСТВЕНА
САНКЦИЯ в размер на 2 000 лв. (две хиляди лева), представляваща минималния
размер на предвидената за извършеното нарушение санкция.
2. На
основание чл. 117, ал. 1 от ЗАДС във връзка с чл. 94, ал. 1, т. 2 от ЗАДС,
ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ в размер на 5 000 (пет хиляди) лева, представляваща
минималния размер на предвидената за извършеното нарушение санкция.
3. На
основание чл. 124, ал. 1 от ЗАДС във връзка с чл. 126 от ЗАДС, във вр. с чл.
117, ал. 1 от ЗАДС, е отнета в
полза на държавата стоката, предмет на извършените нарушения - 1 204 (хиляда
двеста и четири) литра нефтопродукт - нефтено масло, в което преобладават
неароматните съставки, несъдържащо биодизел; отговарящо на изискванията за
„тежки масла" - „газьол" с тегловно съдържание на сяра превищаващо
0,002 %, но непривишаващо 0,1%, съдържащо веществата „Solvent Yellow 124"
в количество 6,0 mg/L и „Solvent Red 19 similar".
4. На
основание чл. 124а, ал. 1 от ЗАДС, във връзка с чл. 126 от ЗАДС, във вр. с чл.
117. ал. 1 от ЗАДС, „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление: гр. Пловдив, п.к. 4006, обл. Пловдив, общ. Пловдив, район
„Източен", ул. „Нов живот" № 14, представлявано от управителя Д. М. Д. , е ЛИШЕНО от
право да упражнява дейност в обекта, където е установено нарушението, за срок
от един месец.
Дружеството
- жалбоподател „ГАМАКОЛ"
ЕООД чрез
пълномощника си – адвокат Д. Б., моли Съда да отмени изцяло атакуваното
наказателно постановление, тъй като счита, че не е осъществило състава на
нарушението, за което е бил санкционирано, а също така, че атакуваното
постановление е незаконосъобразно.
Въззиваемата
страна – Митница гр.Пловдив – редовно уведомено чрез процесуалния си
представител юрисконсулт В. Божгилов, не се представлява, като в нарочна молба
, същият е заявил , че желае дя бъде даден ход на делотго в негово отсъствие.
Съдът, след като прецени събраните по делото
доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, намира и приема за установено
следното:
Жалбата
е неоснователна.
С акт
за установяване на административно нарушение от 22.05.2017
год. и от събраните по
преписката доказателства, преценени в тяхната съвкупност и взаимовръзка се констатира
следната фактическа обстановка:
На
06.04.2017 г. митническите служители В.А.М., Ж. И. К. и Г. Т.
В. извършили проверка, във връзка със спазване
разпоредбите на Закона за акцизите и данъчните складове (ЗАДС) и Правилника за
прилагане на Закона за акцизите и данъчните складове (ППЗАДС), по повод
получена оперативна информация от непознати за тях лица, касаеща държане на
акцизни стоки без данъчен документ по смисъла на ЗАДС (АДД, фактура или друг
вид документ, удостоверяващ плащането, начисляването или обезпечаването на
акциза) в обект -стопански двор, находящ се в с. Ч. , община К. , стопанисван
от „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК *********. Резултатът от проверката е отразен в
Протокол за извършена проверка (ПИП) № 17BG9999A011924 от 06.04.2017 г.
При
пристигане на мястото на проверката, митническите служители се легитимирали на Д.
Р. - служител на „ГАМАКОЛ" ЕООД и я
запознали с целта на проверката. В телефонен разговор, същата е уведомила
управителя на „ГАМАКОЛ" ЕООД - Д. М.
Д. , за предстоящите контролни действия и същият се явил преди започването им.
При извършения обход и оглед на обекта, митническите органи установили наличен
един брой вкопан метален резервоар, свързан с колонка и помпа за зареждане на
моторни превозни средства с един брой пистолет и монтиран на нея механичен
брояч. От Д. Д. поискали калибровъчна таблица или друга
техническа информация за вкопания метален резервоар като същият заявил, че не
разполага с калибровъчна таблица или други документи за съда и че преточвал
горивото през помпата за зареждане на моторни превозни средства. Чрез
преточване от пистолета на колонката било установено, че в резервоара се държи
червеникава течност с мирис на енергиен продукт. Митническите органи извършили
полеви тест за наличие на евромаркер „Solvent Yellow 124", като същият бил
положителен. Държаната в резервоара червеникава течност с мирис на енергиен
продукт проточили посредством щуцера на бензиноколонката в два броя оразмерени
пластмасови съда с вместимост по 1 000 литра всеки. Било установено, че общото
държано количество течност с мирис на енергиен продукт, е 1 204 литра. На
пластмасовите съдове поставили обезпечителни средства - пломби с №№ 0025237;
0025213; 0025244; 0025270; 0025238; 0025259 и иззели същите с Опис на иззетите
акцизни стоки към ПИП № 17BG9999A011924, като впоследствие били предадени на
съхранение в митница Пловдив с Приемо - предавателен протокол от 07.04.2017 г.
и заприходени със Складова разписка № **********/07.04.2017 г.
Митническите
служители взели проба за анализ с Протокол за вземане на проба № 88/06.04.2017
г. от количеството 1 204 литра червеникава течност с мирис на енергиен продукт
чрез преточване през пистолета на бензиноколонката, като същата била предадена
за анализ със Заявка за анализ /експертиза № 88/07.04.2017 г. Резултатите от
анализа са обективирани в Митническа лабораторна експертиза (МЛЕ), изготвена от
Централна митническа лаборатория (ЦМЛ) за анализ на проби от стоки с №
1512.4.2017/ 12.05.2017 г., със следното становище: „1 204 литра червеникава
течност с мирис на енергиен продукт - Качественият химичен състав на продукта е
характерен за нефтени масла с преобладаващо съдържание на неароматните
(парафино-нефтеновите) спрямо ароматните съставки. В продукта не се установява
наличие на „биодизел" (моноалкидни естери на мастни киселини). Дестилационните
характеристики показват, че изпитаната проба отговаря на изискванията за „тежки
масла" - „газьол", съгласно Допълнителни забележки точка 2), букви г)
и д) на глава 27 на Комбинираната номенклатура /КН/. Продуктът е с тегловно
съдържание на сяра 0,03 тегл.%. Изследваната проба съдържа вещества „Solvent
Red 19 similar" и „Solvent Yellow 124". Във
връзка със служебна бележка с per. индекс 32-128484/12.05.2017 г. от ЦМЛ и МЛЕ
№ 15 12.4.2017/12.05.2017 г. (по Протокол за вземане на проба per. № 88 от
06.04.2017 г.) с описание на стоката „червеникава течност с мирис не енергиен
продукт", изготвена от ЦМЛ, е постъпило становище от дирекция „Тарифна
политика" в ЦМУ на Агенция „Митници", със следното съдържание: „Въз основа на МЛЕ стоката,
съответстваща на анализираната проба, е нефтопродукт - нефтено масло по смисъла
на забележка 2 към клава 27 от КН, в което неароматните съставки
(парафино-нефтенови въглеводороди) преобладават спрямо ароматните. Същият
отговаря на дефенициите за „тежко-масло"-„газьол" по смисъла на допълнителна
забележка 2, букви г) и д) към глава 27 на КН - моноалкилни естери на мастни
киселини. Тегловното съдържание на сяра е превишаващо 0,002%, но непревишаващо
0,1%.На основание Правила 1 и 6 от Общите правила за тълкуване на КН, забележка
2 към глава 27 от КН, допълнителна забележка 2 букви г) и д) към глава 27 на
КН, текстовете на позиция 2710 „нефтени масла или масла от битуминозни
минерали, различни от суровите;..." и на код 2710 19 47 „С тегловно
съдържание на сяра, превишаващо 0,002 %, но непревишаващо 0,1 %" на КН,
класирането се извършва в код 2710 19 47 на КН."
Въз
основа на получените резултати, експертната оценка и в съответствие с термините
и разпоредбите на глава 27 на КН, е било установено
, че
изпитаната проба представлява нефтопродукт
- нефтено масло,
в което преобладават неароматните съставки, несъдържащо биодизел;
отговарящо на изискванията за „тежки масла" - „газьол" с тегловно
съдържание на сяра превищаващо 0,002 %, но непривишаващо 0,1%. Изследваната
проба съдържа веществата „Solvent Yellow 124" в количество 6,0 mg/L и
„Solvent Red 19 similar", които са използвани до края на 2015 г. за
маркиране на газьол за отопление и битови нужди.
Както в АУАН , така и в атакуваното наказателно постановление е отбелязано
, че по
силата на чл. 2, т. 3 от Закона за акцизите и данъчните складове, енергийните
продукти и електрическата енергия подлежат на облагане с акциз и съгласно чл.
4, т. 1 от ЗАДС представляват акцизни стоки по смисъла на този закон., поради което съгласно разпоредбата на чл. 94, ал. 1, т. 2 от
Закона за акцизите и данъчните складове, е забранено тежки горива и маркиран
газьол и керосин, независимо от концентрацията или комбинацията на маркиращите
вещества, да се съдържат в резервоари на станции за зареждане с горива, помпи
за зареждане на моторни превозни средства или на частни плавателни съдове и
частни въздухоплавателни средства.
По искане на митническия екип от управителя Д. са били
представени
данъчни документи по смисъла на ЗАДС, удостоверяващи плащането, начисляването
или обезпечаването на акциза по отношение на държаната червеникава течност с
мирис на енергиен продукт, като същият представил:1. Фактура
№********** от 25.11.2015 г.; 2.Товарителница
серия И, № 34034 от 25.11.2015 г.; 3. Експедиционна
бележка № 037432 от 25.11.2015 г.; 4. Декларация за съответствие на
качеството на течните горива № 9464 от 25.11.2015г.; 5. АДД
с УКН 0000000001895409 от 25.11.2015 г. за 3 999 литра маркирано дизелово
гориво за отопление;6. Приложение № 14а към чл. 80а, ал. 1 към
АДД с УКН 0000000001895409 от 25.11.2015 г. за 3 999 литра, точен адрес на
мястото на доставката: с. Ч. , стопански двор.
От счетоводителят на
„ГАМАКОЛ" ЕООД - свидетелят С.Щ.,
са изискани и съответно са били предоставени, следните счетоводни
документи: 1. Оборотна ведомост за аналитична сметка
на сметка 3021, заверена от С.Щ.; 2. Главна
книга с партиди за сметка 3021 за периода от 01.07.2015 г. до 28.02.2017 г., както и 3. Уведомление от С.Щ. до В.М., в което е упоменато, че
за „Газьол за отопление" към 28.02.2017 г. по счетоводни справки има 0
(нула) литра налично количество.
От
управителя на „ГАМАКОЛ" ЕООД - Д. Д.
, са били представени писмени обяснения, видно от
съдържанието на които, същият е заявил, че откритите 1 204 литра дизелово
гориво за отопление, погрешно са изписани счетоводно като изразходвани. Изложил
е твърдения, че е представил данъчни документи по смисъла на ЗАДС.
В тази насока в съдебно заседание свидетелят Щ. заявява, че действително е управител
на счетоводна кантора, която обслужва множество фирми,в това число и ГАМАКОЛ ЕООД с управител Д. Д. от около четири-пет години. На 06.04.2017г. във
връзка с обаждане от страна на проверяващите, свидетелката била уведомена , че са
им необходими счетоводни справки, като една от тези справки била за наличните
материали във фирмата.Свидетелката отговорила, че в момента в счетоводната
кантора са документите за предходния месец и в рамките на 15 минути ще може да
ги предостави. Направила справката за наличните материали по счетоводни данни
към края на месеца, които данни предоставила на актосъставителя – св. В. М.. Според
показанията на Щ. на следващия ден управителят Д. й се обадил, като обяснил ,че според него в
предоставените на митническите служители данни има някаква грешка. От страна на
свидетелката била проверена входящата информация с около 3 месеца назад, като
същата установила, че през януари месец 2016г. във файла, който Д. бил изпратил на код 03 има ацетон, който код
обаче касае газьол за отопление,като цената и количеството са едни и същи.
Използвайки коригираща счетоводна операция било увеличено количеството на
газьола и съответно – намалено това на ацетона. Свидетелката заявява , че тези
счетоводни операции не променят финансовия резултат, поради което не се е
наложило да се правят корекции в годишните отчети.
По нататък вм хода на проверката, на територията на
проверявания обект, са били намерени и пластмасови съдове за
съхранение с вместимост от 1 000 литра, съдържащи денатуриран етилов алкохол,
съгласно органо-лептичните му характеристики. За стоката са представени
следните документи: АДД с УКН 0000000002802128; фактура № ********** от
08.02.2017 г. за 1 868 литра денатуриран етилов алкохол. Същите напълно обхващали
установените наличности денатуриран етилов алкохол.
Видно
от съдържанието на ПИП № 17BG9999A011924/06.04.2017 г., управителят на
„ГАМАКОЛ" ЕООД - Д. М. Д. , ЕГН **********,
е поканен да се яви на 08.05.2017 г. в митница Пловдив за съставяне и връчване
на АУАН. Същият не се явил. На 16.05.2017 г., в 13:37 часа, бил проведен
телефонен разговор от служебен телефон с Д. М. Д. , в който същият е поканен да се яви на
22.05.2017 г. в 10:00 часа в митница Пловдив, сграда 2, стая 201, за съставяне
и връчване на АУАН, като е изискано да представи документ за самоличност и
документ за собственост на имота, където е извършена проверката. Действията са
обективирани в Протокол за извършена проверка № 17BG9999A016872/16.05.2017 г. Д.
се явил в митническото учреждение и е
представил Нотариален акт № ***, том *, дело ****/** г. от ** *** **** г., на
нотариус при Пловдивски районен съд. Д. Д.
се запознал с МЛЕ на Централна
митническа лаборатория с № 15 12.4.2017/ 12.05.2017 г.
При
така установената фактическа обстановка при условията на чл. 40, ал. 1 и ал. 3
от ЗАНН, в присъствието на нарушителя и на свидетелите Ж. И. К. -митнически служител в ЦМУ на Агенция
„Митници" и А. К. А. -митнически служител в митница Пловдив, и на
основание чл. 128, ал. 2 от ЗАДС, на 22.05.2017 г., е бил съставен
Акт за установяване на административно нарушение № 25 по описа на Централното
митническо управление на Агенция „Митници" за 2017 г. срещу „ГАМАКОЛ"
ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Пловдив, п.к.
4006, обл. Пловдив, общ. Пловдив, район „Източен", ул. „Нов живот" №
14, представлявано от управителя Д. М. Д.
, с който акт е било
прието, че на 06.04.2017 г. като държи акцизна стока
без данъчен документ по смисъла на ЗАДС в подземен резервоар, свързан с помпа
за зареждане на моторни превозни средства, находящи се в стопански двор в с. Ч.
, община К. , стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД - 1 204 литра нефтопродукт -
нефтено масло, в което преобладават неароматните съставки, несъдържащо
биодизел; отговарящо на изискванията за „тежки масла" - „газьол" с
тегловно съдържание на сяра превищаващо 0,002 %, но непривишаващо 0,1%
съдържащо веществата „Solvent Yellow 124" в количество 6,0 mg/L и „Solvent
Red 19 similar", „ГАМАКОЛ" ЕООД, е осъществило състава на нарушение
по чл. 126 от ЗАДС.
В същия АУАН е било записано, че на 06.04.2017 г. като съхранява
акцизна стока - 1 204 литра нефтопродукт -нефтено масло, в което преобладават
неароматните съставки, несъдържащо биодизел; отговарящо на изискванията за
„тежки масла" - „газьол" с тегловно съдържание на сяра превищаващо
0,002 %, но непревишаващо 0,1%, съдържащо веществата „Solvent Yellow 124"
в количество 6,0 mg/L и „Solvent Red 19 similar", съдържащо се в помпа за
зареждане на моторни превозни средства, свързана с подземен резервоар за
съхранение, находящи се в стопански двор, стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД в
с. Ч. , община К. , „ГАМАКОЛ" ЕООД е нарушило забраната на чл. 94, ал. 1,
т. 2 от ЗАДС като по този начин е осъществило състава на чл. 117, ал. 1 от ЗАДС.
Актът е връчен лично на управителя на
дружеството в деня на съставянето му - 22.05.2017 г.
В
законоустановения срок е постъпило писмено възражение с рег. № 32-140328/
25.05.2017 г., по описа митница Пловдив срещу съставения АУАН № 25/22.05.2017
г., по описа на ЦМУ на Агенция „Митници", подадено на основание чл. 44,
ал. 1 от ЗАНН в тридневен срок от предявяването на акта. В посоченото възражение
Д. Д. в кочеството си на
управител на
„ГАМАКОЛ" ЕООД, твърди, че съставеният акт за установяване на
административно нарушение, е неистински документ. Сочи, че е представил
документи, относими към акцизната стока, изискуеми по смисъла на ЗАДС. Същият
заявява, че откритите 1 204 литра дизелово гориво за отопление, държани от
дружеството, са погрешно водени счетоводно като изразходвани. Д. Д. излага твърдение, че откритото в подземен
резервоар, свързан с помпа за зареждане на моторни превозни средства, находящи
се в стопански двор в с. Ч. , община К. , стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД,
количество дизелово гориво за отопление, не е измерено правилно. Счита, че
поради неработещия брояч, монтиран на бензиноколонката за зареждане, не е могло
да бъде установено и правилно измерено количеството открито гориво. Също така
твърди, че е било невъзможно дизеловото гориво да бъде измерено в притежаваните
от дружеството два броя пластмасови контейнера, които били втора употреба,
неоразмерени, непрозрачни, с фиктивно външно оразмеряване и значително
изкривени, поради продължителното им излагане на слънце. Твърди, че протоколът
за извършена проверка и съставеният опис на иззетите акцизни стоки, са с
невярно съдържание. Д. Д. счита, че „ГАМАКОЛ" ЕООД не следва да
бъде привлечен към административнонаказателна отговорност, моли съставения АУАН
№ 25/22.05.2017 г. да бъде отменен като незаконосъобразен, както и да бъде
постановено връщане на иззетото гориво.
Във връзка с направеното възражение от страна на управителя на дружеството
относно непточности при измерване на количеството гориво, актосъставителят В.М.,
в качеството но свителел, заявява пред настоящия Съд, че от страна на
проверяващите са били изискани калибровъчни таблици за резервоарите, които са вкопани,
за да може да се установи количеството горивото.Управителят отговорил, че няма такива
калибровъчни таблици, което наложило да бъде направено измерване по някакъв
начин, а именно чрез налична монтирана бензиноколонка. Същата била включена от
управителя на дружеството. Наложило се източване на горивото от вкопания
резервоар, за да бъде съпоставено с предоставените документи счетоводна
разпечатка на сметка 302 - налично количество към момента на проверката. При
източването на гориво от вкопания резервоар от страна на Д. били предоставени два броя оразмерени ПВЦ
съдове, като след приключване на източването се оказало, че количеството е 1200
литра, плюс четири литра проби, които проверяващите взели от щуцера на бензиноколонката.
Положителен полеви тест установил също така, че горивото е маркирано с
евромаркер. За да се докаже вида и качествените показатели на горивото,
управителят Д. бил уведомен, че стоката
ще бъде иззета поради факта, че документално обоснованото количество, което трябвало
да има към момента на проверката по представена от него разпечатка на
счетоводна сметка 302 ббила 0 литра, а в момента били установени 1204 литра.
С
оглед разпоредбата на чл. 52, ал. 4, изр. първо от ЗАНН
административнонаказващият орган е
извършил преценка на подаденото възражение и
съставения акт за установяване на административно нарушение, с оглед на
неговата законосъобразност и обоснованост, като е установил,
че АУАН
№ 25 от 22.05.2017 г. е законосъобразен и обоснован, като са събрани достатъчно
доказателства, които потвърждават извършените нарушенията, които са изяснени и
доказани от обективна и субективна страна. Административнонаказващият орган
приема, че така установената фактическа обстановка изпълва състава на
нарушенията по чл. 126 от ЗАДС и по чл. 117, ал. 1 във връзка с чл. 94, ал. 1,
т. 2 от ЗАДС.
Всички
лица, които държат, предлагат, продават или превозват акцизни стоки по смисъла
на чл. 2 от ЗАДС, следва на основание чл. 126 от ЗАДС да притежават данъчен
документ по този закон или фактура, или митническа декларация, или
придружителен административен документ/електронен административен документ или
документ на хартиен носител, когато компютърната система не работи, или друг
документ, удостоверяващ плащането, начисляването или обезпечаването на акциза.
Същевременно, с
разпоредбата на чл. 94, ал. 1, т. 2 от ЗАДС, е въведена забрана тежки горива и
маркирани газьол и керосин, независимо от концентрацията или комбинацията на
маркиращите вещества, да се съдържат в резервоари на станции за зареждане с
горива, помпи за зареждане на моторни превозни средства или на частни
плавателни съдове и частни въздухоплавателни средства. Нормата е императивна и
задължението относно спазване въведените чрез нея правила тежи върху
собственика.
Съдът намира , че правилно и обосновано, на база установената
фактическа обстановка, административнонаказващият орган е приел, че
направеното възражение от страна на представляващия „ГАМАКОЛ" ЕООД е
неоснователно по следните съображения:
При
извършената проверка в обект - стопански двор, находящ се в с. Ч. , община К. ,
стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК *********, е установено държане в един
брой вкопан метален резервоар, свързан с колонка и помпа за зареждане на
моторни превозни средства с един брой пистолет и монтиран на нея механичен
брояч, енергиен продукт, който представлява акцизна стока по смисъла на чл. 2
от ЗАДС. Въз основа на митническа лабораторна експертиза на Централна
митническа лаборатория с № 1512.4.2017 г. от 12.05.2017 г., безспорно се
установява, че процесната стока, представлява енергиен продукт по смисъла на
чл. 2, т. 3 от ЗАДС. Фактът, че откритата стока, представлява акцизна такава,
не се оспорва от „ГАМАКОЛ" ЕООД, като за установяване изпълнението на
изискванията на чл. 126 от ЗАДС, от проверяваното дружество, е представен - АДД
с УКН 0000000001895409 от 25.11.2015 г. за 3 999 литра маркирано дизелово
гориво за отопление, както и документ - Приложение № 14а към чл. 80а. ал. 1 към
АДД с УКН 0000000001895409 от 25.11.2015 г. за 3 999 литра, с точен адрес на
мястото на доставката: с. Ч. , стопански двор.
Разпоредбата
на чл. 13 от ЗАДС, обвързва енергийните продукти с тяхното тарифно класиране. В
случая, в хода на извършената от митническите органи проверка, от дружеството е
представен АДД с УКН 0000000001895409, видно от съдържанието на който, същото
се отнася за акцизна стока с търговско наименование - „газьол-маркиран", с
търговска марка -„дизелово маркирано гориво за отопление", с код по КН
2710 19 43. Въз основа на установените от ЦМЛ характеристики на процесната
стока, обективирани в МЛЕ № 15 12.4.2017/12.05.2017 г. от дирекция „Тарифна
политика" в ЦМУ на Агенция „Митници", компетентна по отношение
тарифното класиране на стоките, е изразено становище, че същата представлява
нефтопродукт - нефтено масло по смисъла на забележка 2 към глава 27 от КН, в
което неароматните съставки (парафино-нефтенови въглеводороди) преобладават
спрямо ароматните. Стоката отговаря на дефенициите за
„тежко-масло"-„газьол" по смисъла на допълнителна забележка 2, букви
г) и д) към глава 27 на КН - моноалкилни естери на мастни киселини. Тегловното
съдържание на сяра е превишаващо 0,002%, но непревишаващо 0,1%. С оглед на тези
характеристики и на основание Правила 1 и 6 от Общите правила за тълкуване на
КН, забележка 2 към глава 27 от КН, допълнителна забележка 2 букви г) и д) към
глава 27 на КН, текстовете на позиция 2710 „нефтени масла или масла от
битуминозни минерали, различни от суровите;..." и на код 2710 19 47 „С
тегловно съдържание на сяра, превишаващо 0,002 %, но непревишаващо 0,1 %"
на КН, класирането на прецесния енергиен продукт се извършва в код 2710 19 47
на КН. Представеният АДД, се отнася до акцизна стока с код по КН 2710 19 43.
С
оглед на така представения акцизен данъчен документ, за установяване
относимостта му към процесната стока, следва да се установи идентичност на
тарифния код на стоката, за която се отнася АДД, и този на откритата стока.
При
съобразяване правилата за класиране на стоките в кодовете от Комбинираната
номенклатура (КН), която представлява Приложение 1 към Регламент (ЕИО) №
2658/87, в подпозиция 2710 19, се класират стоки, отговарящи на дефенициите за
„тежко-масло"-„газьол" по смисъла на допълнителна забележка 2, букви
г) и д) към глава 27 на КН - моноалкилни естери на мастни киселини. В рамките
на подпозиция 2710 19, КН предвижда следното тарифно класиране на стоките на
ниво шест тирета, по критерий тегловно съдържание на сяра, а именно:
„2710 19 43 С тегловно съдържание на сяра,
непревишаващо 0,001 %
2710 19 46 С тегловно съдържание на сяра, превишаващо
0,001 %, но
непревишаващо
0,002 %
2710 19 47 С тегловно съдържание на сяра, превишаващо
0,002 %, но
непревишаващо
0,1 %
2710 19 48 С тегловно съдържание на сяра, превишаващо 0,1
%."
Видно
от горното, представеният АДД се отнася до стока с код по КН 2710 19 43, т.е.
имаща тегловно съдържание на сяра, непревишаващо 0,001 %, а процесната стока (с
код по КН 2710 19 47). е с тегловно съдържание на сяра, превишаващо 0,002 %, но
непревишаващо 0,1 %. При тези констатации и с оглед подаденото възражение, административнонаказващия
орган назначи независима експертиза, извършена от акредитирана лаборатория „СИД
1" ООД със сертификат за акредитация per. № 10 ЛИ/29.12.2016 г.. издаден
от ИА БСА съгласно изискванията на стандарта БДС EN ISO/IEC 17025:2006. Видно
от резултата от изпитването, съдържанието на сяра в процесната стока е 0,013 %.
При тези констатации, съобразно установеното съдържание на сяра, въз основа на
правилата за тарифно класиране, съответстващият код по КН за процесната стока е
именно 2710 19 47. При тези обстоятелства, представеното АДД с УКН
0000000001895409 от 25.11.2015 г., не може да бъде прието като относимо за
установената стока.
Не
могат да бъдат споделени твърденията на „ГАМАКОЛ" ЕООД, че счетоводно,
количество енергиен продукт - дизеловото маркирано гориво за отопление (газьол
маркиран) -3 999 литра, получено по АДЦ с УКН 0000000001895409/25.11.2015 г.,
погрешно записано като изразходвано окончателно на 01.02.2016 г., в резултат на
техническа греша. Тези обстоятелства се опровергават от представения в хода на
проверката аналитичен дневник (сметка 3021) за периода от 01.07.2015 г. -
28.02.2017 г., който документ следва да бъде кредитиран изцяло. Фактът на
допускането на техническа грешка в аналитичния дневник, освен това. не е
относим към процесния случай, доколкото, както по-горе се изложиха подробни
мотиви, АДД с УКН 0000000001895409/25.11.2015 г., не се отнася до процесната
стока.
Съдът намира съща така за неоснователни оплакванията на
представляващия „ГАМАКОЛ" ЕООД, досежно неистиността на Протокол за
извършената проверка № 17BG9999A011924 от 06.04.2017 г. и описа на иззетите
акцизни стоки, неразделна част към него. Следва да се отбележи, че протоколът
за извършена проверка, е документ, издаден от длъжностни лица, в кръга на
функциите им и в пределите на тяхната компетентност, по установения ред и
форма, поради което същите съставляват официални документи по смисъла на чл.
93, т. 5 от НК, към което законово понятие препраща изричната разпоредба на чл.
85 от ЗАНН. Количеството на процесната стока, вписано в ПИП № 17BG9999A011924
от 06.04.2017 г., е същото, което е посочено и в Опис на иззетите акцизни стоки
към ПИП № 17BG9999A011924 от 06.04.2017 г. Съставените протоколи са подписани
от представителя на „ГАМАКОЛ" ЕООД, без възражения. Измерването е
осъществено чрез преточване в оразмерени съдове, като твърденията на
дружеството, че оразмеряването е фиктивно, не се установяват по никакъв начин,
като същевременно същите противоречат на констатациите в ПИП, подписан от Д. Д. без
възражения.
След
извършена преценка на събраните в хода на настоящето административнонаказателно
производство писмени доказателства и в съответствие с разпоредбата на чл. 52,
ал. 4 от ЗАНН, административнонаказващият орган правилно е приел
за установено по безспорен начин, че на 06.04.2017 г. „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК
*********, като държало акцизна стока - 1 204 литра нефтопродукт - нефтено
масло, в което преобладават неароматните съставки, несъдържащо биодизел;
отговарящо на изискванията за „тежки масла" - „газьол", с тегловно
съдържание на сяра превищаващо 0,002 %, но непривишаващо 0,1%, съдържащо
веществата „Solvent Yellow 124" в количество 6.0 mg/L и „Solvent Red 19
similar", без данъчен документ по Закона за акцизите и данъчните складове
или фактура, или митническа декларация, или придружителен административен
документ/електронен административен документ или документ на хартиен носител,
когато компютърната система не работи, или друг документ, удостоверяващ
плащането, начисляването или обезпечаването на акциза, в подземен резервоар,
свързан с помпа за зареждане на моторни превозни средства, находящи се в
стопански двор в с. Ч. , община К. , стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД, е
осъществило състава на нарушение по чл. 126 от ЗАДС.
От
изложените факти и обстоятелства административнонаказващият орган също правилно и обосновано е приел
за установено по безспорен начин, че на 06.04.2017 г. „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК
*********, като съхранявало акцизна стока - 1 204 литра нефтопродукт - нефтено
масло, в което преобладават неароматните съставки, несъдържащо биодизел;
отговарящо на изискванията за „тежки масла" - „газьол" с тегловно
съдържание на сяра превищаващо 0,002 %, но непревишаващо 0,1%, съдържащо
веществата „Solvent Yellow 124" в количество 6,0 mg/L и „Solvent Red 19
similar", съдържащо се в помпа за зареждане на моторни превозни средства,
свързана с подземен резервоар за съхранение, находящи се в стопански двор в с. Ч.
, община К. стопанисван от
„ГАМАКОЛ" ЕООД, е нарушил забраната на чл. 94, ал. 1, т. 2 от ЗАДС, с
което е осъществило състава на чл. 117 ал. 1 от ЗАДС.
В атакуваното НП, наказващият орган съвсем обоснтовано е обсъдил и неприложимостта
на хипотезата на чл. 28 от ЗАНН, предвид
високата степен на обществена опасност при нарушаване разпоредбите на ЗАДС,
чиято цел е свързана с облагане на високооборотни и скъпи стоки (тютюневи
изделия, алкохол и енергийни продукти), и засилената отговорност при тези
нарушения, които чувствително увреждат фискалните интереси на държавата. Праевилно е преценено, че със ЗАДС е определена по-висока степен на
обществена опасност на деянията, съставляващи нарушения на неговите норми,
които са дефинирани на просто извършване. В състава им не са предвидени някакви
вредоносни последици. Обществената опасност на простото извършване на тези
нарушения сама по себе си е дотолкова висока, че законодателят не е счел за
нужно да се предвижда каквото и да било увреждане на обществените отношения,
регулиращи дейностите, свързани с акцизните стоки.
В
АУАН № 25 от 22.05.2017 г. правилно са описани горепосочените обстоятелства,
безспорно е установена съставомерността на извършените от обективна страна
нарушения по чл. 126 от ЗАДС и по чл. 117, ал. 1 във връзка с чл. 94, ал. 1, т.
2 от ЗАДС, предвид безспорното установяване държането на предмета на нарушение
без изискуемите данъчни документи по ЗАДС, в помпа за зареждане на моторни
превозни средства, свързана с подземен резервоар за съхранение, находящи се в
стопански двор в с. Ч. , община К. стопанисван от „ГАМАКОЛ" ЕООД, което е
предпоставка за ангажиране на отговорността му съгласно чл. 83, ал. 1 от ЗАНН.
Настоящата
съдебна инстанция намира, че атакуваното наказателно постановление е правилно,
обосновано и законосъобразно, не са били допуснати съществени нарушения на
материалния процесуален закон, ограничаващи правото на защита на жалбподоталя,
поради коетоСъдът
Р Е
Ш И :
ПОТВЪРЖДАВА
наказателно постановление № 24/08.11.2017 год., издадено от Директор на
Дирекция „Митническо разузнаване и разследване“ в ЦМУ на Агенция „Митници“, упълномощен
съгласно Заповед № ЗАМ-555/32- 127892, от 11.05.2017 год. на Директора на
Агенция „Митници”, с което на „ГАМАКОЛ” ЕООД, ЕИК , със седалище и адрес на управление гр.
Пловдив, п.к. 4006, обл. Пловдив, общ. Пловдив, район „Източен", ул. „Нов
живот" № 14, представлявано от управителя Д. М. Д. са
наложени следните административни наказания:
1.На
основание чл. 126, т. 2 от ЗАДС,
ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ в размер на 2 000 лв. (две хиляди лева),
представляваща минималния размер на предвидената за извършеното нарушение
санкция.
2. На
основание чл. 117, ал. 1 от ЗАДС във връзка с чл. 94, ал. 1, т. 2 от ЗАДС,
ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ в размер на 5 000 (пет хиляди) лева, представляваща
минималния размер на предвидената за извършеното нарушение санкция.
3. На
основание чл. 124, ал. 1 от ЗАДС във връзка с чл. 126 от ЗАДС, във вр. с чл.
117, ал. 1 от ЗАДС, е отнета в
полза на държавата стоката, предмет на извършените нарушения - 1 204 (хиляда
двеста и четири) литра нефтопродукт - нефтено масло, в което преобладават
неароматните съставки, несъдържащо биодизел; отговарящо на изискванията за
„тежки масла" - „газьол" с тегловно съдържание на сяра превищаващо
0,002 %, но непривишаващо 0,1%, съдържащо веществата „Solvent Yellow 124"
в количество 6,0 mg/L и „Solvent Red 19 similar".
4. На
основание чл. 124а, ал. 1 от ЗАДС, във връзка с чл. 126 от ЗАДС, във вр. с чл.
117. ал. 1 от ЗАДС, „ГАМАКОЛ" ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление: гр. Пловдив, п.к. 4006, обл. Пловдив, общ. Пловдив, район
„Източен", ул. „Нов живот" № 14, представлявано от управителя Д. М. Д. , е ЛИШЕНО от
право да упражнява дейност в обекта, където е установено нарушението, за срок
от един месец.
Решението подлежи на
касационно обжалване в 14-дневен срок от съобщаването му на страните пред
Административния съд на гр.Пловдив по реда на глава ХІІ от АПК.
РАЙОНЕН СЪДИЯ:
/п/
Вярно с оригинала!
ВК