О П Р Е Д Е
Л Е Н И Е
№……………………………………,2018г., гр. Варна
ВАРНЕНСКИ
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД,
Дванадесети състав, в закрито заседание на деветнадесети ноември през две
хиляди и осемнадесета година, в състав
СЪДИЯ: ДАНИЕЛА НЕДЕВА
като разгледа докладваното от съдията адм. дело № 3204/2018г.
по описа на Административен съд-Варна, за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е образувано по жалба от ЕТ„Б.-63-Б.
Б., ЕИК ********, представлявано от собственика Богомил Бойчев Борисов, ЕГН **********,
със седалище и адрес на управление гр.***, с посочен съдебен адрес гр. ***, против
Заповед за налагане на принудителна административна мярка №236-ФК/07.11.2018
г., издадена от началник на отдел „Оперативни дейности“ Варна в ГД „Фискален
контрол“ при ЦУ на НАП, с която е разпоредено запечатване на търговски обект – павилион
„скара-бира“, находящ се в гр. ***, стопанисван от ЕТ„Б.-63-Б. Б.“ и забрана за
достъп до него за срок от 7/седем/ дни на основание чл.186 ал.1 ЗДДС и чл.187
от ЗДДС. С жалбата се релевират доводи за незаконосъобразност на оспорената
заповед, като се претендира и нейната отмяна. С жалбата е отправено особено
искане и за отмяна на разпореждане за предварително изпълнение на принудителна
административна мярка запечатване на търговски обект - павилион „скара-бира“,
находящ се в гр. ***, стопанисван от ЕТ„Б.-63-Б. Б.“ и забрана за достъп до
него за срок от 7/седем/ дни на основание чл.186 ал.1 ЗДДС и чл.187 от ЗДДС
допуснато със Заповед за налагане на принудителна административна мярка
№236-ФК/07.11.2018 г., издадена от началник на отдел „Оперативни дейности“ Варна
в ГД „Фискален контрол“ при ЦУ на НАП.
В жалбата се излага становище, че заповедта в
обжалваната й част-разпореждането за предварително изпълнение, е
незаконосъобразна, постановена при липса на мотиви относно
наличието на предпоставките за допускане на предварително изпълнение на
принудителната мярка
и основанията, посочени в чл.60 от АПК. Жалбоподателят поддържа, че липсата на
конкретни мотиви за допускането на предварително изпълнение във връзка с
конкретна хипотеза от чл. 60, ал. 1 от АПК е равнозначно на липса на мотиви и е
основание за отмяна на разпореждането за допускане предварителното изпълнение
на ПАМ. Релевират се доводи, че административният орган единствено е маркирал
три от хипотезите, предвидени в закона, а именно „особено важен държавен интерес",
„съществуване на опасност изпълнението да бъде осуетено; „закъснението на
изпълнението могат да последват значителни или трудно поправими вреди за
бюджета", като сочи, че тази опасност следва да е реална, а не
предполагаема. От друга страна твърди, че при предварителното изпълнение на
заповедта на търговеца ще бъдат нанесени непоправими имуществени вреди.
На
основание изложеното се отправя искане за отмяна на заповед №236-ФК/07.11.2018 г., издадена от началник на отдел „Оперативни дейности“
Варна в ГД „Фискален контрол“ при ЦУ на НАП в
частта, с която е допуснато предварително изпълнение на наложената със същата
заповед принудителна административна мярка — запечатване на търговски обект павилион „скара-бира“,
находящ се в гр. ***, стопанисван от ЕТ и забрана за достъп до него за срок от
7/седем/ дни.
След преценка становищата на
страните и доказателствата по делото, съдът
достигна до следните изводи:
Жалбата срещу разпореждането
за допускане на предварително изпълнение е подадена от процесуално легитимирано
лице – адресат на разпореждането за предварително изпълнение на ПАМ, в
преклузивния тридневния срок по чл.60, ал.4 от АПК - заповедта видно от
приложена разписка е връчена на 16.11.2018г., а жалбата е подадена по пощата,
чрез куриер на същата дата 16.11.2018г. и заведена в съда на 19.11.2018г.,
поради което е процесуално допустима за разглеждане.
Разгледана по същество е
основателна.
Видно
от материалите по делото на 19.10.2018 г. в 10:40 ч. е извършена проверка на
територията на пазар-битак на обект павилион „скара-бира“ находящ се в гр. ***,
стопанисван от ЕТ „Б.-63-Б. Б.“, ЕИК ********, при която е констатирано, че
като лице по чл. 3 от Наредба №И-18/13.12.2006 г. на МФ извършва продажба на
стоки, без за целта да има монтирано, въведено в експлоатация и регистрирано в
НАП ФУ с изградена дистанционна мобилна връзка за отчитане на извършените
продажби и получените суми в брой. Извършена е контролна покупка от орган по
приходите на стойност 1.10 лв., за която не е издадена фискална касова бележка
поради липса на фискално устройство.
Като доказателство за
резултатите от проверката бил съставен на основание чл. 110, ал. 4 във вр. с
чл. 50, ал. 1 от ДОПК Протокол за извършена проверка cep. АА №0304129/19.10.2018 г.
С оглед така установената
фактическа обстановка, административният орган е приел от правна стана, че е
нарушена разпоредбата на чл.186, ал.1, т.3 ЗДДС и на
основание чл.186 ЗДДС е наложена ПАМ като освен санкцията по чл.187 ЗДДС следва да бъде разпоредено на
основание чл.188 ЗДДС и предварително изпълнение на наложената ПАМ във вр.чл.60 АПК. Счел е, че горното е необходимо за предотвратяване
и преустановяване на административни нарушения от същия вид, за защита на
особено важен държавен интерес - спазване на фискалната дисциплина и реда за
отчитане на фискалните устройства. Органът е посочил, че чл. 186 и чл. 187 от ЗДДС имат и санкционен характер, тъй като ПАМ се налага за преустановяване
и/или предотвратяване на административни нарушения и последиците от тях, поради
което имат и превантивен характер. Посочил е, че ако не се допусне
предварително изпълнение съществува опасност да се извърши ново нарушение, а
опасността за фискалния ред при констатирана подобна практика, водеща до
отклонение от данъчно облагане, би била непосредствена. Органът се мотивира и с
начина и вида на организиране на отчетността на търговеца, които са довели до
извършеното деяние, като приема, че с
предварителното изпълнение на ПАМ ще се коригира поведението на проверявания
субект. На второ място в заповедта е посочено, че има възможност да бъде
осуетено или сериозно затруднено изпълнението на акта, като от закъснението на
изпълнението на ПАМ може да последва значителна и непоправима вреда и да се
стигне до съществено отклонение от данъчно облагане по отношение на конкретния
субект, което нарушение препятства контролната дейност на административния
орган, като не може да се проследи търговския оборот в цялост.
Правомощие на
административния орган за допускане на предварително изпълнение на издаваните
от него актове е уредено с разпоредбата на чл. 60 ал.1 от АПК, която съгласно
разпоредбата на чл. 188 от ЗДДС е приложима в настоящия случай. Правомощието на
административния орган за допускане на предварително изпълнение на издаваните
от него актове е уредено с посочената разпоредба на чл.60 от АПК, която
регламентира възможността за постановяване на разпореждане, включено в
административния акт, за предварително изпълнение, ако това се налага, за да се
осигури животът или здравето на гражданите, да се защитят особено важни
държавни или обществени интереси, при опасност, че може да бъде осуетено или
сериозно затруднено изпълнението на акта или ако от закъснението на
изпълнението може да последва значителна или трудно поправима вреда, или по
искане на някоя от страните - в защита на особено важен неин интерес. В тежест
на административния орган е да изложи конкретни съображения за наличието на
някоя от изброените предпоставки, които да обуславят включването в акта на
разпореждане за предварителното му изпълнение. Не излагането на такива е
основание за отмяна на разпореждането, тъй като засяга непосредствено, както
правото на защита на адресата на акта, така и възпрепятства съда да упражни
контрол за законосъобразност върху акта, тъй като не може да установи правилни
ли са съображенията на административния орган, довели до съответното разрешение
на въпроса за предварителното изпълнение.
Общият критерий по чл.60
ал.1 за допустимостта на предварителното изпълнение е защитата на визираните
ценности и интереси да е в такава непосредствена причинна зависимост от момента
на изпълнение на административния акт, че по-късното му изпълнение да създава
вероятност за настъпване на значително или трудно поправима вреда. Ако такава
зависимост не съществува, предварителното изпълнение е недопустимо, дори и
самият акт да е издаден за осигуряване на ценности по чл.60 ал.1 от АПК.
В настоящият случай административния
орган не е посочил конкретните фактически основания и не са събрани данни и
доказателства, от които да е видно, че предварителното изпълнение на заповедта
е наложително при наличието на някой от критериите в чл.60 АПК. Не са посочени
какви особено важни държавни и обществени интереси налагат предварителното
изпълнение на ПАМ в контекста на горепосочената норма. Така посочените
фактически основания за допускане на предварителното изпълнение в мотивите на
обжалваното разпореждане от страна на административния орган не са изложени и
липсва обосноваване, в какво се изразява опасността изпълнението да бъде
осуетено, респ. втората хипотеза на сериозно затрудняване на изпълнението му,
или че от закъснението на изпълнението може да последва значителна или трудно
поправима вреда. Съдът приема, че не съществува опасност да бъде осуетено или
сериозно затруднено изпълнението на административния акт, с който е наложена
ПАМ, тъй като в преписката липсват доказателства в тази насока. Съдът намира,
че всички тези твърдения и изводи на административния орган не са подкрепени
със съответните факти и с доказателства за тях. Не посочването на фактически
основания за издаване на обжалваното разпореждане, не дава възможност на съда
да прецени дали са налице предвидените в закона предпоставки и нарушава правото
на защита на адресата на разпореждането, който следва да ангажира доказателства
и организира защитата си. Посочено е, че ЕТ има необслужвани задължения за
данъци и осигуровки, администрирани от НАП, но доказателства в тази насока не
са приложени. Изложените мотиви са досежно законосъобразността на наложената
ПАМ, и касаят съществото на спора, а не законосъобразността на допуснатото
предварително изпълнение. Превантивният
характер на ПАМ, не предпоставя автоматично извод за наличие на предпоставка за
допускане на предварително изпълнение за акта, с който се налагат. В случая е
направен опит посредством целите на ПАМ да бъде доказана предпоставка, за
допускане на предварителното й изпълнение, което е недопустим подход. Целите на
ПАМ и на предварителното изпълнение са различни и за реализирането им е
необходимо да бъдат доказани различни предпоставки.
За да бъдат квалифицирани
като особено важни, държавните интереси от предотвратяване или преустановяване
на нарушението, предотвратяване или отстраняване на вредните последици от него,
трябва да имат превес спрямо обществения интерес от изпълнение само на
законосъобразни административни актове, след проведен инстанционен контрол.
Последиците за фиска, не освобождава органа от задължението да посочи какви
конкретно биха били тези последици и вреди, така че да е възможно съдът да
прецени дали е налице пряка и непосредствена заплаха за държавния и обществен
интерес. Доколкото за защитата на фискалният интерес са предвидени принудителни
административни мерки, изпълнителни, ревизионни, административно наказателни
производства, то предварителното изпълнение на ПАМ не е измежду тези посочени в
нормата. В този смисъл предварителното изпълнение, реализирано, чрез
запечатване на обекта няма да доведе до последващо регистриране на приходи и
събиране на дължимите данъци от страна на дружеството, особено при запечатан
обект.
Липсата на конкретни факти
води до невъзможност съда да анализира тези факти и да прецени дали те изпълват
една или повече от предпоставките по чл.60, ал.1 от АПК. Не е ясно при какви
критерии е преценено наличието на опасност от затрудняване на
изпълнението. В този смисъл
предварителното изпълнение не само не съответства на предпоставките в чл.60,
ал.1 от АПК, но се отклонява от тяхната цел. То следва да бъде обвързано с
наложената ПАМ, чието изпълнение следва да обезпечава.
За съда остава неясно как от
закъснението на изпълнението може да последва значителна или трудно поправима
вреда. Допускайки с обжалваното разпореждане предварително изпълнение без
наличие на мотиви и данни за обстоятелствата по чл.60 ал.1 от АПК, както и
установяването в този конкретен случай наличието на неблагоприятни последици,
ако актът не бъде изпълнен незабавно, административния орган е постановил едно
незаконосъобразно разпореждане. Предвид изложеното съдът намира, че срещу
немотивираното разпореждане на органа в случая противостои реалната опасност за
жалбоподателя от причиняването в имуществената му сфера на значителни и трудно
поправими вреди от предварителното изпълнение на ПАМ като се има предвид, че
необоснованото предварително прилагане на ПАМ ще доведе до затварянето на
търговския обект. Изложеното
обуславя извод за основателност на жалбата, поради което оспорената заповед в
частта на допуснатото с нея предварително изпълнение на ПАМ следва да бъде
отменено.
Водим от горното, съдът
О П Р Е Д Е
Л И:
ОТМЕНЯ разпореждане
за предварително изпълнение на принудителна административна мярка - запечатване
на търговски обект - павилион
„скара-бира“, находящ се в гр. ***, стопанисван от ЕТ„Б.-63-Б. Б.“ и забрана за
достъп до него за срок от 7/седем/ дни,
обективирано в Заповед за
налагане на принудителна административна мярка №236-ФК/07.11.2018 г., издадена
от началник на отдел „Оперативни дейности“ Варна в ГД „Фискален контрол“ при ЦУ
на НАП.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО подлежи на обжалване в 7-дневен срок от съобщението
до страните пред Върховен административен съд.
СЪДИЯ: