РЕПУБЛИКА
БЪЛГАРИЯ
Административен съд Пловдив
Р Е
Ш Е Н
И Е
№ 1474
гр.Пловдив, 14 . 07 . 2021г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
Административен
съд-Пловдив, VI състав, в открито заседание на двадесет и девети юни през две
хиляди двадесет и първа година, в състав :
Административен съдия : Здравка Диева
С
участието на секретаря Г.Георгиева, като разгледа докладваното от съдията
адм.д.№ 1056/2021г., за да се произнесе , взе предвид следното :
„Пловдивфилм“ ООД, ЕИК *********, седалище и адрес на управление: гр.Пловдив, р-н
Северен, бул.“България“ № 6, ет.5, ап.18, представлявано от Б.Р.Л. – управител
обжалва Заповед № З-ЦУ-973/05.04.2021г. на Изпълнителния директор на НАП в
частта, с която се отказва частично предоставяне
на безвъзмездна финансова помощ /БФП/ по Оперативна програма /ОП/ „Иновации и
конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095
„Подкрепа чрез оборотен
капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“.
Становища на страните :
- Жалбоподателят счита, че заповедта в
оспорената част е неправилна и незаконосъобразна. Твърди се липса на
диспозитив, конкретизиращ сумата която се отказва, за какъв период или за
оборотите от каква дейност е тя. Посоченото нарушава правото му на защита. Заявено
е, че Пловдивфилм ООД подало всички необходими документи за кандидатстване по
Оперативна програма /ОП/ „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема
за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за
МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“, като заявлението е за
период от 29.10.2020г. до 31.01.2021г. на база оборот от дейност „прожектиране
на филми” и „оборот от щанда за продажба на храни и напитки в кинокомплекса”. Направено
е позоваване на одобрените Условия за кандидатстване за предоставяне на БФП по
програмата, т.11. Допустими кандидати, 11.1 Критерии за допустимост на
кандидатите, 4 – Кандидатите трябва да са преустановили или ограничили
дейността си в резултат на Заповеди №№ РД-01-626/27.10.2020г.,
РД-01-655/13.11.2020г., РД-01-677/25.11.2020г. и РД-01-718/18.12.2020г. на Министъра
на здравеопазването. Същото е записано и в Приложение към Решение № 947 на МС
от 2020г., Критерии и ред за предоставяне на безвъзмездни средства на микро,
малки и средни предприятия, в раздел Допустими кандидати – „Допустими са само
кандидати, които са преустановили или ограничили дейността си в резултат на
заповеди с РД-01-655/13.11.2020г., РД-01-677/25.11.2020г. на министъра на
здравеопазването”. Обектите на дружеството - жалбоподател са работили със силно
ограничен капацитет /при 30% от общия капацитет на залата за закрито/ съгласно
заповед № РД-01-626/27.10.2020г. и РД-01-655/13.11.2020г. на Министъра на
здравеопазването. Дейността на кината е ограничена със заповедта от
27.10.2020г., т.6. Така и във формуляра за кандидатстване в раздел Е-декларации,
в т.1, т.3, т.5, т.7 и т.9 е записано, че дейността трябва да е преустановена
или ограничена. Счита се за незаконосъобразно редуцирането на отпуснатите
средства за подпомагане посредством непризнаване на заявения период от 29.10.2020г.
до 27.11.2020г. Несъгласие е изразено и с непризнаването от страна на ответния
орган на заявени от жалбоподателя средства за подпомагане на база оборота от
продажба на храни и напитки, като в тази връзка е посочено, че клиентите на
киното си купуват храни и напитки за консумация в кинозалите, както и че
продажбата на билетите и продажбата на напитките и храните се извършват на една
и съща каса. Иска се отмяна на заповедта в оспорената част, с която се отказва
БФП в размера над одобрения такъв от 14 216,99лв.
В ход по същество адв.С. – пълномощник
на жалбоподателя поддържа основателност на жалбата и заяви искане за присъждане
на направените разноски. В писмени съображения
по същество е поискано да се уважи изцяло претенцията на оспорващото дружество за
предоставяне на безвъзмездна финансова помощ в пълния заявен размер от 22
350,33лв. Поисканото подпомагане е формирано въз основа на реализирания оборот
от дейността, извършвана в обекта – кино, преустановил/ограничил дейност за
периода от 29.10.2020г. до 31.01.2021г. Размерът е изчислен съгласно
нормативните изисквания като 20% от оборотите за месеците от октомври 2019г. до
януари 2020г. в общ размер на 111 751,61лв., от които 100 632,74лв. – от
продажба на билети и 11 118,87лв. – от продажба на стоки от щанда за пуканки и
напитки.
- Ответникът – Изпълнителния директор
на НАП с пълномощник юрисконсулт Д. П. оспорва жалбата и моли да бъде
отхвърлена като неоснователна. Заявено е искане за присъждане на юрисконсултско
възнаграждение и намаляване на претендираното адвокатско възнаграждение до
минимум, в случай, че е над същия, при уважаване на жалбата.
В писмено становище по същество се
поддържа неоснователност на възражението за липса на диспозитив, конкретизиращ
какво се отказва – в заповедта е посочено, че се предоставя финансова помощ
частично с изрично посочена сума, като логично за останалата част от заявената
от жалбоподателя сума се отказва, за което се твърди да са изложени мотиви.
Неправилно е и възражението за противоречие на заповедта с материалния закон –
с позоваване на чл.26б от Закона за мерките и действията по време на
извънредното положение, е заявено, че БФП се предоставя на предприятия, които в
изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна
епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020г. Разпоредбата
предвижда помощ само за лицата, които са преустановили дейността си. Цитиран е
текста на чл.26б в редакция към ДВ, бр.105 от 2020г., в сила от 11.12.2020г. – „На
микро, малки и средни предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра
на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са преустановили
дейността си след 1 ноември 2020 г., се предоставят безвъзмездни средства в
размер на процент на оборота им без ДДС за същия период през предходната
година, за срок до отпадането на ограничението.”. Поддържа се, че „ограничение”
е в смисъл на взети мерки с цел намаляване разпостранението на болестта и
правото на БФП е инкорпорирано в законодателството чрез разпоредбата на чл.26б,
която не предвижда финансова помощ за предприятия, освен тези, които напълно са
преустановили дейността. Обжалваната заповед е издадена при съобразяване с
посочената норма. По отношение доводите за незаконосъобразно непризнаване на
заявени средства за подпомагане на база оборот от храни и напитки е изтъкнато,
че дружеството лично е коригирало заявлението си като е премахнало оборота от
продажби на храни и напитки – основание за корекцията е факта на
непреустановена конкретната дейност в изпълнение на заповедите на министъра на
здравеопазването при извънредната епидемична обстановка. Поискано е жалбата да
бъде отхвърлена.
- Окръжна прокуратура-Пловдив не
участва в делото.
1.
Оспорената Заповед З-ЦУ-973/05.04.2021г. на Изпълнителния директор на НАП, с
която на Пловдивфилм ООД, с ЕИК ********* се отказва частично предоставяне на безвъзмездна финансова помощ /БФП/ по
Оперативна програма /ОП/ „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема
за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за
МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ представлява индивидуален
административен акт – отказ, засягащ неблагоприятно права и законни интереси на адресата. Доколкото за оспорването
на актове, издавани по реда на чл.26б от Закона за мерките и действията по
време на извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от 13
март 2020г. и за преодоляване на последиците, няма изрична правна уредба,
приложим е АПК.
Видно
от приложената по делото справка от ИСУН, оспорената заповед е изпратена на
жалбоподателя на 16.04.2021г., като на същата дата е отворена. Жалбата е
подадена пряко в деловодството на Административен съд Пловдив на 19.04.2021г.,
в срока по чл.149 ал.1 АПК. Същата е процесуално допустима.
2. Оспорената заповед в частта, с
която се отказва предоставяне на безвъзмездна финансова помощ /БФП/ по
Оперативна програма /ОП/ „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема
за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за
МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ е издадена от компетентен
орган, правомощията на който произтичат
пряко от чл.26б от Закона за мерките и действията по време на извънредното
положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г. и за
преодоляване на последиците, вкл. т.4 и т.5 от Решение № 947 на МС от
18.12.2020г. Компетентността на органа – издател е установена и авторство не е
оспорено. Заповедта е подписана с електронен подпис, за валидността на който
към дата на подписване са приети неоспорени доказателства /л.101 и сл. – в
Удостоверение, изд. от Борика АД на 11.05.2021г. е посочено, че е издадено
Квалифицирано удостоверение за квалифициран електронен подпис с отразен сериен
номер, с автор Г.Д. и титуляр НАП, със срок на валидност от 15.02.2021г. до
15.02.2022г./.
С Решение № 947 на МС от 18.12.2020г.
на основание чл.26б от Закона за мерките и действията по време на извънредното
положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020г. и за
преодоляване на последиците и чл.8, ал.3 от Устройствения правилник на
Министерски съвет и на неговата администрация е дадено съгласие Министерство на
икономиката със средства по Оперативна програма „Иновации и
конкурентноспособност“ в размер на 156 000 000 лв. да обяви процедура
на директно предоставяне с конкретен бенефициент – Националната агенция по
приходите. В т.2 от решението е посочена и целта на процедурата по директно
предоставяне - да се осигурят средства за обезпечаване на плащанията към
крайните ползватели по мярка „Подкрепа чрез оборотен капитал за НСП, засегнати
от временните противоепидемични мерки“, обявена и администрирана от НАП.
Одобрени са и критериите и реда по които НАП предоставя на микро, малки и
средни предприятия помощта. Изпълнението на решението е възложено на министъра
на икономиката и на изпълнителния директор на НАП.
3. Данни от преписката : В т.6 от Условията
за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна
финансова помощ по Оперативна програма „Иновации и конкурентноспособност“
2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095
„Подкрепа чрез оборотен
капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ /л.105 и сл./,
е посочено, че процедурата е насочена към осигуряване на оборотен капитал за
българските микро, малко и средни предприятия, засегнати от наложените
противоепидемични мерки със изброените заповеди на министъра на
здравеопазването /Заповед № РД-01-626/27.10.2020г., РД-01-655/13.11.2020г., №
РД-01-677/25.11.2020г., № РД-01-718/18.12.2020г., РД-01-20/15.01.2021г.,
РД-01-52/26.01.2021г. и РД-01-132/26.02.2021г./ В критерий 4) от т.11.1 е
посочено, че кандидатите трябва да са преустановили или ограничили дейността си
в резултат на изброени заповеди на министъра на здравеопазването / №
РД-01-626/27.10.2020г., РД-01-655/13.11.2020г., № РД-01-677/25.11.2020г., №
РД-01-718/18.12.2020г., РД-01-20/15.01.2021г., РД-01-52/26.01.2021г. и
РД-01-132/26.02.2021г. / в търговските обекти, по отношение на които се заявява
подкрепа, и да развиват и основна или допълнителна икономическа дейност
/съгласно данни за 2019г./ в един от изброените кодове/сектори съгласно КИД
-2008 Приложение 3 към условията, сред които са 59.14 „Прожектиране на филми“ и
47 „Търговия на дребно, без търговия с автомобили и мотоциклети“, с изключение
на КИД 47.11 „Търговия на дребно в неспециализирани магазини предимно с
хранителни стоки, напитки и тютюневи изделия“, 47.2, 47.73, 47.74, 47.75,
47.76, 47.78. В т.11.2 Критерии за недопустимост на кандидатите, 2) от
условията е посочено, че по настоящата схема кандидатите могат да заявяват
подкрепа само за основната или допълнителната си икономическа дейност, която
попада сред допустимите кодове изброени в т.11.1 Условия за кандидатстване.
Дружеството жалбоподател е подало
заявление /формуляр за кандидатстване/ рег.№ BG16RFOP002-2.095-3145 /л. 12-20/
с дата на регистрация 05.01.2021г. за предоставяне на безвъзмездни средства в
размер на процент от оборота по процедурата „Подкрепа чрез оборотен капитал за
МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“, Код на процедурата
BG16RFOP002-2.095, Наименование на проектното предложение „Подкрепа чрез
оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ :
категория/статус на предприятието – Микро; основна икономическа дейност на
кандидата – 59.14 Прожектиране на филми; описание на обектите,
преустановили/ограничили дейност, за които се иска предоставяне на БФП в размер
на 20% : Кино – Lucky Дом
на киното, гр.Пловдив, ул.“Гладстон“ 1, КИД 59.14 – Прожектиране на филми. В
табличен вид е деклариран общ оборот в лева без ДДС от „затворените
обекти/ограничени дейности“ за референтния период на предходната година,
попадащи в обхвата за предоставяне на БФП в размер на 20% от оборота – 111 751,61
лв., в т.ч. приходи от продажби в лева, неотчетени през фискално устройство за
референтния период на предходната година, попадащи в обхвата за предоставяне
БФП в размер на 20 % от оборота – 19 410,22 лв.
В табличен вид са описани и приложените към заявлението
документи, които са прикачени електронно подписани.
Във връзка с
постъпилото заявление е последвала електронна комуникация поради установено
несъответствие между данните, декларирани в заявлението и данните, налични в
НАП и невъзможност от формиране на извод за коректно деклариран оборот в
посочен от кандидата референтен период :
- Във въпрос на
ответния орган с дата 22.02.2021г. /лист 21 и сл./ е цитирана т.7 от Заповед № РД-01-677/25.11.2020г. на Министъра
на здравеопазването, с която е преустановена дейност с код по КИД – 2008 59.14
„Прожектиране на филми“ – 27.11.2020г. /л.129 и сл./. С раздел I т.1 от заповедта са въведени временни противоепидемични
мерки на територията на РБ, считано от 23.30ч. на 27.11.2020г. до 21.12.2020г.
С т.7 от същия раздел е преустановено провеждането на всички културни и
развлекателни мероприятия /кина, музеи, галерии, сценични прояви, концерти,
занятия от танцовото, творческото и музикално изкуство и други/. „Изключение се
допуска по отношение на театрите, при заетост на местата до 30% от общия им капацитет,
спазване на физическа дистанция от най-малко 1,5 м. и задължително поставяне на
защитни маски за лице.”. Указано е,
че оборотът - база за определяне на подпомагането, следва да е само за
преустановената дейност за периода от 28.11.2019г. до 31.01.2020г., референтен
на периода на преустановената дейност през 2020 и 2021г. Даден е 7-дневен срок
за извършване на корекция на подаденото заявление и е поискано представяне на
справки по месеци, доказващи оборотът за референтния период на преустановяване
на дейността;
- Последвал е нов въпрос на ответния
орган до дружеството - жалбоподател /л. 31 и сл./, поради отсъствие на отговор
на предходната комуникация, с който е даден нов 5-дневен срок за извършване на
корекция на заявлението и представяне на справка по месеци, доказваща оборотът
за референтния период на преустановяване на дейността;
- В ИСУН е регистриран отговор на
управителя на оспорващото дружество /л. 31 и сл./, според който исканото
извършване на корекция е неправомерно, доколкото според Условията за
кандидатстване по конкретната програма помощта касае не само преустановена
дейност, но и ограничена, като в тази връзка е цитирана Заповед №
РД-01-626/27.10.2020г. на министъра на здравеопазването, с която – т.6, е
ограничена дейността на кината чрез брой седалки в киносалоните до 30% /л.123 и
сл. – въведените временни противоепидемични мерки са за периода от 29.10.2020г.
до 12.11.2020г.; „Културни и развлекателни мероприятия /театри, кина, сценични
прояви, концерти, занятия от танцовото, творческото и музикалното изкуство/
могат да се организират и провеждат при заетост на местата до 30% от общия им
капацитет на закрито при спазване на физическа дистанция от 1,5м. и
задължително поставяне на защитни маски за лице.”/. В отговора е направено
позоваване и на формуляра за кандидатстване - дейността трябва да е преустановена
или ограничена. С отговора са приложени : справка за приходи по месеци за
периода 29.10.2019г. – 31.01.2020г., отчети от касови апарати за посочения
период, справка за издадени фактури по банков път, оборотни ведомости по месеци
за сметки отчитащи НПП /л. 43 – 52/;
- Със следващ въпрос - съобщение
ответния орган е уведомил дружеството, че оборотът, с който кандидатства за БФП,
следва да е само за дейностите попадащи в обхвата на КИД 59.14 „Прожектиране на
филми“, за периода на преустановяване на дейността и отново в тази връзка е
поискано извършване на корекция на заявлението /л.53/.
- В отговор /л.53 и сл./ е внесена
корекция – общ оборот т.1 – 100 632,74лв., в т.ч. 19 410,22лв. – т.2 /л.55/. В писмен
отговор, подписан от управителя с електронен подпис на 24.03.2021г. /лист
63-64/ е изразено несъгласие с тълкуването на разпоредбите и се настоява
получаване на подкрепа за целия заявен период, считано от 29.10.2020г. Посочено
е, че ще се направи корекция в частта относно премахване на оборота от щанда за
продажба на храни и напитки в кинокомплекса, въпреки че категорично се счита,
че има основание за включването му в искането за подпомагане. Изложени са подробни
аргументи в тази насока, като е направено позоваване на условията за
кандидатстване. Извършена е корекция на заявлението /л. 53 и сл./, като вече е
деклариран общ оборот в лева без ДДС от затворените обекти/ограничени дейности
за референтния период на предходната година, попадащи в обхвата за предоставяне
на БФП в размер на 20% от оборота – 100632,74 лв., в т.ч. приходи от продажби в
лева, неотчетени през фискално устройство за референтния период на предходната
година, попадащи в обхвата за предоставяне БФП в размер на 20 % от оборота –
19410,22 лв. /които са същите като първоначално заявените/. Приложена е справка
оборот по месеци за периода 29.10.2019г. – 31.01.2020г.
Преписката съдържа формуляр за оценка на
проект /л.68 и сл./ с предложение за предоставяне на частична финансова помощ в
размер на 14 216,99лв. по изложени съображения, възприети в обжалвания
административен акт.
3.1. На 05.04.2021г. е издадена оспорената
Заповед № З-ЦУ-973/05.04.2021г. на Изпълнителния директор на НАП, с която на
дружеството - жалбоподател е предоставена частично БФП по Оперативна програма
/ОП/ „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема за набиране на
заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от
временните противоепидемични мерки“ в размер на 14 216,99 лв. /20% от
реализираният от дружеството оборот в размер на 71 084,95 лв. без ДДС за
периода от 23:30 часа на 27.11.2020г. до 31.01.2021г./ и е отказано частично предоставянето на БФП по същата оперативна програма.
За частичния отказ в заповедта е
посочено, че при проверка за допустимост на подаденото заявление от Пловдивфилм
ООД, предоставените документи и писмени обяснения – за съответствие с Условията
за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на БФП по ОПИК
2014-2020, е установено, че дружеството е декларирало оборот за подпомагане за референтен
период 29.10.2019г. – 31.01.2020г. в размер на 111 751,61лв. С позоваване на
чл.26б от Закона за мерките и действията по време на извънредното положение,
обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020г. и за преодоляване на
последиците, е посочено, че на микро, малки и средни предприятия, които в
изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна
епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020г., се
предоставят безвъзмездни средства в размер на процент от оборота им без ДДС за
същия календарен период в рамките на периода от 1 март 2019г. до 29 февруари
2020г. включително, за срок до отпадане на съответното основание за
преустановяване на дейността. Декларираният код на икономическа дейност /КИД/
от дружеството е 5914 „Прожектиране на филми”, като този вид дейност е
преустановена със заповед на министъра на здравеопазването №
РД-01-677/25.11.2020г. в сила от 23.30ч. на 27.11.2020г. Срокът за
преустановяване на дейността е удължен със Заповед № РД-01-718/18.12.2020г. до
31.01.2021г. Отразено е, че съгласно условията за кандидатстване и условията за
изпълнение за предоставяне на БФП и заповедите на министъра на
здравеопазването, фактическото преустановяване на дейността е от 23.30ч. на
27.11.2020г. Референтният период за дейност с КИД 59.14 е от 23.30ч. на
27.11.2019г. до 31.01.2020г. За този период реализираният оборот от дружеството
е в размер на 71 084,95лв. без ДДС. Въз основа на посочения размер на
реализиран оборот е изчислен размер на предоставената частично БФП – 14
216,99лв.
3.2. По делото са представени заповеди
на министъра на здравеопазването с №№ РД-01-626/27.10.2020г.,
РД-01-655/13.11.2020г., РД-01-677/25.11.2020г. и № РД-01-718/18.12.2020г.,
както и Заповед №З-ЦУ-372/02.03.2021г. на изпълнителния директор на НАП, с
която са утвърдени изменени съгласно влезли в сила от 11.12.2020г. промени в
чл.26б на Закона за мерките и действията по време на извънредното положение,
обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г. и за преодоляване на
последиците Условия за кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне
на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма /ОП/ „Иновации и
конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095
„Подкрепа чрез оборотен
капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ /л.123 и сл./.
За изменителната заповед жалбоподателят е осведомен според изявлението на адв.С..
Жалбоподателят представи справка
оборот по месеци за период 29.10.2019г. – 31.01.2020г. – общо 111 751,61лв., на
база на който е следвало да се предостави помощ в размер на 22 350,33лв., за
периода от 29.10.2020г. до 31.01.2021г. /пълният размер, за който е
кандидатствал/.
По отношение начин, по който е
определен размер на частично предоставената безвъзмездна финансова помощ,
съответно – размер на отказаната помощ, процесуалният представител на ответника
се позовава на текста на чл.26б от Закона за мерките и действията по време на
извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020г.
и за преодоляване на последиците и заяви следното /л.135/ : Декларираната
дейност от жалбоподателя е „Прожектиране на филми” и същата е била
преустановена със Заповед на министъра на здравеопазването №
РД-01-677/25.11.2020г., в сила от 23.30ч. на 27.11.2020г. Срокът на
преустановяване е удължен със Заповед № РД-01-718/18.12.2020г. до 31.01.2021г.
При преустановена дейност за периода от 23.30ч. на 27.11.2020г. до
31.01.2021г., помощта се изчислява в размер на 20% от оборота без ДДС, за посочения
период. Заявлението е за сумата от 111 751,61лв. – реализиран оборот за периода
от 29.10.2019г. до 31.01.2020г., вкл. оборот от продажба на храни и напитки /с
допусната техническа грешка в годините/. При разглеждане на заявлението е
прието, че лицето неправилно е определило референтния период, поради което е
посочило оборот по -висок от относимия. Ведно с посоченото е констатирано, че в
този оборот са включени и суми, свързани с дейността „Търговия на дребно в
неспециализирани магазини предимно с хранителни стоки, напитки и тютюневи
изделия”, която дейност не попада в обхвата на Заповед № РД-01-677/25.11.2020г.
и Заповед № РД-01-718/18.12.2020г. и същата не е била преустановена. За
посочените нередовности на кандидата е изпратено съобщение за отстраняването
им. В отговор жалбоподателят е премахнал оборота от продажба на храни и напитки
в размер на 11 118,87лв., но е отказал да коригира периода, за който е заявено
предоставяне на БФП с мотиви, че следва да получи такава и за периода от
29.10.2020г. до 27.11.2020г., тъй като през същия дейността му е била
ограничена чрез намаляване броя на заетите седалки – до 30% от общия капацитет
и при спазване на физическа дистанция от 1,5м. След корекцията оборотът, въз
основа на който е заявена помощта е в размер на 100 632,74лв. С оспорената
заповед е предоставена БФП въз основа на относимия за референтния период от
23.30ч. на 27.11.2019г. до 31.01.2020г. /техническа грешка в годините/ оборот в
размер на 71 084,95лв. без ДДС, съответно помощ в размер на 14 216,99лв.,
представляваща 20% от същия. Сумата от оборота, която не е призната е в общ
размер на 29 547,79лв. /71 084,95 + 29 547,79 = 100 632,74/, съответно е
отказана помощ в размер на 5 909,56лв. /приложена справка от ИС на НАП, като
съкратени отчети на фискалната памет са приложени в преписката/.
4. Както бе посочено по-горе, Решение
№ 947 на МС от 18.12.2020г. е прието на основание чл.26б от Закона за мерките и
действията по време на извънредното положение, обявено с решение на Народното
събрание от 13 март 2020г. и за преодоляване на последиците и чл.8, ал.3 от
Устройствения правилник на Министерски съвет и на неговата администрация.
Съгласно чл.26б ал.1 от Закона за мерките и действията по време на извънредното
положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020г. и за
преодоляване на последиците, в действаща редакция - Нов – ДВ, бр. 105 от 2020г.,
в сила от 11.12.2020г., Изм. – ДВ, бр. 14 от 2021 г., в сила от 11.12.2020г. :
„ На микро, малки и средни предприятия, които в изпълнение на заповед на
министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка са
преустановили дейността си след 1 ноември 2020г., се предоставят безвъзмездни
средства в размер на процент от оборота им без ДДС за същия календарен период в
рамките на периода от 1 март 2019 г. до 29 февруари 2020 г. включително, за
срок до отпадането на съответното основание за преустановяване на дейността. За
предприятия, които след 1 януари 2020 г. са започнали/възобновили дейност,
която е преустановена в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването,
безвъзмездните средства са в размер на процент от оборота им без ДДС за
предходния месец на месеца, през който е преустановена дейността. Средствата по
предходното изречение се предоставят за всеки от месеците до отпадане на
съответното основание за преустановяване на дейността, като за непълен месец
безвъзмездните средства се предоставят пропорционално на дните от месеца.”. В
предходна редакция съдържанието на разпоредбата е : „На микро, малки и средни
предприятия, които в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при
извънредна епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември
2020 г., се предоставят безвъзмездни средства в размер на процент на оборота им
без ДДС за същия период през предходната година, за срок до отпадането на
ограничението. За регистрираните микро, малки и средни предприятия след 1
януари 2020 г. безвъзмездните средства са в размер на процент на оборота им без
ДДС за предходния месец на месеца, през който е преустановена дейността.”.
Със Заповед № РД-01-626/27.10.2020г. на
Министъра на здравеопазването са въведени временни противоепидемични мерки на
територията на Република България считано от 29.10.2020г. до 12.11.2020г., като
една от тях е въвеждането на ограничение при организирането и провеждането на
културни и развлекателни мероприятия /театри, кина, сценични прояви, концерти,
занятия от танцовото, творческото и музикално изкуство/ при заетост на местата
до 30 % от общия им капацитет на закрито при спазване на физическа дистанция от
1,5 м. и задължително поставяне на защитни маски за лице / т.6 от заповедта/.
Със Заповед № РД-01-655/13.11.2020г.
на Министъра на здравеопазването са въведени временни противоепидемични мерки
на територията на Република България считано от 14.11.2020г. до 30.11.2020г.,
сред които отново една от тях е въвеждането на ограничение при организирането и
провеждането на културни и развлекателни мероприятия /театри, кина, сценични
прояви, концерти, занятия от танцовото, творческото и музикално изкуство/ при
заетост на местата до 30 % от общия им капацитет на закрито при спазване на
физическа дистанция от 1,5 м. и задължително поставяне на защитни маски за лице
/ т.7 от заповедта/.
Със Заповед № РД-01-677/25.11.2020г.
на Министъра на здравеопазването са въведени временни противоепидемични мерки
на територията на Република България считано от 23.30 часа на 27.11.2020г. до
21.12.2020г., като една от тях е преустановяване провеждането на всички
културни и развлекателни мероприятия /кина, музеи, галерии, сценични прояви,
концерти, занятия от танцовото, творческото и музикално изкуство и други/.
Изключение е допуснато само по отношение на театрите /т.7 от заповедта/.
Със Заповед № РД-01-718/18.12.2020г. на министъра на
здравеопазването е изменена и допълнена Заповед № РД-01-677 от 25.11.2020 г.,
като с т.1 е удължен срока на въведените временни противоепидемични мерки на
територията на Република България, считано от 22.12.2020г. до 31.01.2021г., а
т. 7 от Заповед № РД-01-677 от 25.11.2020г. е изменена : „7. Преустановява се
провеждането на всички културни и развлекателни мероприятия /кина, музеи,
галерии, сценични прояви, концерти, занятия от танцовото, творческото и
музикално изкуство и други/. Изключение се допуска по отношение на театрите,
при заетост на местата до 30 % от общия им капацитет, спазване на физическа
дистанция от най-малко 1,5 м. и задължително поставяне на защитни маски за
лице. От 4.01.2021 г. се допускат и посещенията на музеи и галерии, при
използване на 30 % от общия им капацитет, спазване на физическа дистанция от
най-малко 1,5 м. и задължително поставяне на защитни маски за лице.“ /т.8/.
Както бе отбелязано по-горе, в критерий
4/ от т.11.1 на Условията за кандидатстване и условията за изпълнение за
предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Иновации и
конкурентноспособност“ 2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа
BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от
временните противоепидемични мерки“ е посочено, че кандидатите трябва да са
преустановили или ограничили дейността си в резултат на изброени заповеди на
министъра на здравеопазването в търговски обекти, по отношение на които се
заявява подкрепа.
В случая без съмнение за периода от
29.10.2020г. до 27.11.2020г. за дружеството - жалбоподател е било въведено
ограничение в дейността, изразяващо се в заетост на местата до 30 % от общия им
капацитет на закрито при спазване на физическа дистанция от 1,5 м. Дейността на
оспорващото дружество е преустановена от 23.30 часа на 27.11.2020 г. до
31.01.2021г.
Жалбоподателят е коригирал заявения
оборот посредством премахване на оборота от продажба на храни и напитки в
размер на 11 118,87лв. /100 632,74 + 11 118,87 = 111 751,61 –
първоначално заявен, л.13 гръб; 100 632,74лв. – с корекцията, л.55/ и отказал
да коригира периода, за който е заявено предоставяне на БФП – включващ и 29.10.2020г.
до 27.11.2020г., тъй като през същия период дейността му е била ограничена чрез
намаляване броя на заетите седалки – до 30% от общия капацитет и при спазване
на физическа дистанция от 1,5м. След корекцията оборотът, въз основа на който е
заявена помощта е в размер на 100 632,74лв.
4.1. По отношение мотивите в
оспорената заповед за частичния отказ : В административния акт действително не
е посочен пълния размер на БФП, заявен от кандидата, спрямо който е
предоставена частично БФП и е отказана частично БФП. Не е вписан и фактът на
внесена корекция от страна на кандидата в резултат от комуникацията - жалбоподателят
е премахнал оборота от продажба на храни и напитки в размер на 11 118,87лв., но
е отказал да коригира периода, за който е заявено предоставяне на БФП с мотиви,
че следва да получи такава и за периода от 29.10.2020г. до 27.11.2020г. След
корекцията оборотът, въз основа на който е заявена помощта е в размер на 100
632,74лв. Въз основа на този оборот е предоставена частично БФП и съответно –
отказана частично. Предоставената частично БФП е в размер на 14 216,99лв. Сумата
от оборота, която не е призната, е в общ размер на 29 547,79лв. /71 084,95 + 29
547,79 = 100 632,74/, съответно е отказана помощ в размер на 5 909,56лв. / 29
547,79 х 0,20 = 5 909,56/. Посоченият оборот, който не е признат е за период
29.10.2020г. до 27.11.2020г.
Тоест, като резултат размерът на
предоставена частично БФП съответства на корекцията, направена от жалбоподателя
- 100 632,74лв. и съответно е установим размерът на отказаната частично БФП,
съобразени с възприетия от административния орган референтен период – от
27.11.2020г. до 31.01.2021г.
Допуснатата очевидна фактическа грешка
/ОФГ/ в заповедта по отношение референтен период в предпоследен абзац на л.66
гръб е отстранима по реда на чл.62 АПК. Квалификацията за ОФГ произтича от
цялостната документация в административната преписка и министерска заповед №
РД-01-677/25.11.2020г. /л.129 и сл./. Според съображенията в заповедта –
съгласно условията за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне
на БФП и заповедите на министъра на здравеопазването, фактическото
преустановяване на дейността на жалбоподателя е от 23.30ч. на 27.11.2020г.
Референтният период за дейност с КИД 59.14 е от 23.30ч. на 27.11.2020г. до
31.01.2021г. За този период реализираният оборот от дружеството е в размер на
71 084,95лв. без ДДС и предоставена частично БФП е 14 216,99лв. /71 084,95
х 0,20 = 14 216,99/.
Действително, мотивите в оспорената
заповед не са достатъчно прецизни, но размерите на частично предоставената БФП
и на частично отказаната БФП са установими от данните в преписката. При отмяна
на заповедта поради непрецизност на мотивите относно размери на частично
предоставена БФП и на частично отказана БФП, резултатът би бил идентичен, тъй
като е съобразена корекцията, внесена от жалбоподателя и референтен период 27.11.2020г.
до 31.01.2021г., съответен на приложимия закон и министерските заповеди по
отношение референтен период, установен в закона.
В заповедта е обсъдено заявлението с
декларираните референтен период и оборот, но резултатът от административното
производство съответства на коригирания оборот с прилагане на референтен период
съобразно чл.26б от Закона за мерките и действията по време на извънредното
положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020г. и за
преодоляване на последиците, ведно със заповедите за преустановяване на дейност.
Следователно, може да бъде прието, че мотивите се съдържат в относими към
издаването на административния акт доказателства, след като същите са част от
административната преписка и органът се е позовал на тях /ТР № 16 от 1975г. на
ОС на ГК на ВС/.
4.2. Нормата на чл.26б от Закона за мерките и действията
по време на извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от
13 март 2020г. и за преодоляване на последиците предвижда
предоставянето на безвъзмездни средства в размер на процент от оборота без ДДС
/за същия календарен период в рамките на периода от 1 март 2019 г. до 29
февруари 2020 г. включително/ на микро, малки и средни предприятия, които в
изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна
епидемична обстановка са преустановили дейността си след 1 ноември 2020г., за
срок до отпадането на съответното основание за преустановяване на дейността. Според
условията за кандидатстване за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по
Оперативна програма „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020, Схема за
набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен
капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“ - дейността на
кандидатите може да бъде не само преустановена, но и ограничена - в резултат на
заповеди на министъра на здравеопазването, които въвеждат противоепидемични
мерки, считано от 29.10.2020г. С обвързващите кандидатите Условия за
кандидатстване и условия за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна
финансова помощ е разширен обхвата на предприятията, които могат да кандидатстват
за БФП по конкретната програма /които са преустановили дейността си или
дейността им е била ограничена/, вкл. е разширен и времевия обхват на помощта -
от 29.10.2020г. /а не както предвижда чл.26б след 01.11.2020г./, независимо, че
във формуляра за кандидатстване 5. Е – Декларации, т.1, е употребен израз „…от
затворените обекти / ограничени дейности…“ в см., че дейността е ограничена
посредством затваряне на обектите.
Условията за кандидатстване и условията
за изпълнение за предоставяне на БФП по ОПИК 2014-2020 и Решение № 947 на МС от
18.12.2020г. в частта на Приложение към т.3 „Критерии и ред за предоставяне на
безвъзмездни средства…“, не следва да противоречат на закона. Същите са приети в
изпълнение на закона и е необходимо да му съответстват. Условията е необходимо
да са обвързани изцяло със законовата рамка, а не да разширяват или ограничават
рамката, установена със закон. Действително, кандидатите са обвързани с
условията, но в случая в хода на процедурата жалбоподателят е уведомяван за
необходимост от корекции по отношение заявен референтен период – при
съобразяване с чл.26б от Закона за мерките и действията по време на
извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март
2020г. и за преодоляване на последиците. Според закона относимо обстоятелство е
преустановяване на дейността след 1 ноември 2020г., а не
ограничаване на дейността посредством ограничаване на капацитет.
Преустановяване на дейността представлява ограничение на дейността в конкретен
времеви порядък, което не е дефинирано прецизно в условията, тъй като в същите
е посочено, че кандидатите трябва да са „преустановили или ограничили дейността
си” в резултат на изброените министерски заповеди. Макар спрямо условията
законът да е по-неблагоприятен, той е приложим и определя обхват на предприятията, които могат да кандидатстват за БФП по конкретната
програма /които са преустановили дейността си/ и период - след 1 ноември 2020г. В хода на процедурата жалбоподателят е
бил уведомен за необходимост от корекция на заявлението, като указанията са
били в съответствие със закона. Условията обвързват кандидатите, но не могат да
разширяват обхвата, установен от закон, като при противоречие със закон нямат
действителни последици.
Предвид
изложените съображения жалбата се приема за неоснователна.
Мотивиран
така, съдът
Р Е
Ш И :
Отхвърля жалбата на „Пловдивфилм“ ООД,
ЕИК *********, седалище и адрес на
управление: гр.Пловдив, р-н Северен, бул.“България“ № 6, ет.5, ап.18,
представлявано от Б.Р.Л. – управител против Заповед № З-ЦУ-973/05.04.2021г. на
Изпълнителния директор на НАП в частта, с която се отказва частично предоставяне на безвъзмездна финансова помощ /БФП/ по
Оперативна програма /ОП/ „Иновации и конкурентноспособност“ 2014-2020 по Схема
за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 „Подкрепа чрез оборотен капитал за
МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки“.
Осъжда „Пловдивфилм“ ООД, ЕИК *********,
гр.Пловдив, да заплати на НАП сумата от 100лв – юрисконсултско възнаграждение.
Решението
може да се обжалва пред Върховния Административен Съд в 14-дневен срок от
съобщението до страните за постановяването му.
Административен съдия :