РЕШЕНИЕ
B ИМЕТО HA НАРОДА
Гр.П. ...09.07. 2019 г.
П.СКИ ОКРЪЖЕН СЪД, търговско отделение, в закрито
заседание
на девети юли през две хиляди и деветнадесета година в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
СВЕТЛА ДИМИТРОВА
при секретаря. и в присъствието на прокурора..........................................
като разгледа докладваното от съдията Димитрова т.д. №123 по описа за 2019 г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл.25 и сл. от ЗТР.
В Агенция по
вписванията /АВ/ е постъпила жалба от „***“ООД-гр. П., подадена чрез адв. Д.П.,
заведена с вх. № ***, срегцу отказ с per. №20190604150106-2 от 10.06.2019 г. на АВ, постановен по заявление с вх.
№20190604150106 от
04.06.2019
г.
Към жалбата са
приложени: у-ние изх. №***/
06.06.2019
г. на НАП, ТД-В. Търново, офис П.; вн. бележка
за платена ДТ в размер на 7.50 лв.; нот.завереното с per. №*** от 14.06.2012 г. на нотариус Стела Даскалова
пълномощно, дадено от Управителя на „***“ООД-гр. П. на адв. Д.П..
При положение,
че отказът е от 10.06.2019 г., подадената на
12.06.2019
г. жалба е допустима.
Жалбата на „***“ООД-гр.
П. е изпратена от АВ в П.ски Окръжен съд, където е заведена с вх. per. № 7124 от 18.06.2019 г.
Окомплектована е с обжалвания отказ, заявлението образец А4 и приложените към
него документи, указанията от 06.06.2019 г.както И допълнително представени от
заявителя документи.
Съдът намира, че доколкото жалбата е подадена от легитимирано лице в
предвидения от закона срок и е придружена от доказателства за плащане на
следващата се държавна такса, същата се явява допустима.
Разгледана по същество, жалбата е основателна, защото:
На 04.06.2019
г. адв. Д.П. е Подал по ел. път от името на „***“ООД-гр. П. заявление образец
А4
за вписване в ТР на прехвърляне на дружествени дялове, съгласно договор
с HOT, заверка на подписите per. №*** от 31.05.2019 г.
на нотариус Г.Б.
Б. и с нот. заверка на съдържанието per. №*** от 31,05.2019 г.
на
нотариус Г.Б. Б., както и на заличаване на Л.К. като
съдружник в „***“ООД-гр. П..
Касае се за вписване на промяна в раздел „ОБЩ СТАТУС“, група
„ОСНОВНИ ОБСТОЯТЕЛСТВА“, полета „СЪДРУЖНИЦИ“ и
„ПРЕХВЪРЛЯНЕ НА ДРУЖЕСТВЕН ДЯЛ“, относими за ДРУЖЕСТВО С
ОГРАНИЧЕНА ОТГОВОРНОСТ.
Съгласно ЧЛ.21, ал.З, т.10 от Наредба №1/14.02.2007 г,, при промяна
на обстоятелствата по група "Основни обстоятелства" към заявлението
се
прилагат: молбата за приемане на нов съдружник, решението на обш;ото
събрание, съответно едноличния собственик на капитала, за приемането
му, договорът за прехвърляне на дружествен дял с нотариално
удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно,
декларацията по чл. 129, ал, 2 във връзка с ал. 1 от Търговския закон, или
документи, установяващи наследяване на дружествен дял; както и молбата
от наследника за приемането му за съдружник.
Изброяването на документите в чл.21, ал.З, т.10 от Наредба
№1/14.02,2007 г. е изчерпателно и не предвижда задължение за
представяне на пълномощното, ако договора за прехвърляне на
дружествени дялове е сключен от пълномощник.
Доколкото в случая един съдружник прехвърля всичките си
дружествени дялове на друг съдружник, не е било необходимо
представянето на; молба за приемане на нов съдружник; решение на
общото събрание за приемането на нов съдружник; документи,
установяващи наследяване на дружествения дял; както и молба от
наследника за приемането му за съдружник.
Към заявлението са приложени:
1.
актуален дружествен договор.
2.
договор с HOT. заверка на подписите per. №*** от 31.05.2019 г.
на
нотариус Г.Б. Б. и с нот. заверка на съдържанието рег.№*** от
31.05.2019 г. на нотариус Г. Б..
3. нот. заверено
пълномощно с рег. №***/14.06.2005 г. на нотариус
Р.И., дадено от Л.К. на Б.И..
4.декларация по чл.13, ал.5 от
ЗТР, подписана от адв. Д.П.
декларация по чл. 13, ал.4 от ЗТР, подписана от Р.Й..
5.декларации по чл,129,
ал.2 във вр. с ал.1 от ТЗ, подписани от
Б.И. като пълномощник на Л.К. и рт
Р.Й..
6. вносна бележка за платена такса в
размер на 15 лв
Заключението е, че са
представени всички документи, изброени в
21, ал.З, т.10 от
Наредба №1/14.02.2007 г., както и един документ в
повече - нот. заверено
пълномощно с рег. №2092/14.06.2005 г. на нотариус Р.И., дадено от Л.К. на Б.И..
При това
положение на 06.06.2019 г. длъжностното лице по регистрацията е дало указания №***
от с.д. В тях се сочи, че пълномощното, дадено от Л.К. на Б.И. трябва освен
нот. заверка на подписите, да има и нот. заверка на съдържанието според
изискването на чл.37 от ЗЗД във вр. с чл.129 от Т3 Искат се доказателства за
потвърждаването от Л.К. на представителната
власт на Б.И. за сключването На договора за прехвърляне на дружествени
дялове. Сочи се, че липсва и декларация по чл.129, ал.1 от ТЗ, подписана от Л.К..
При справка в ТР се
установява, че на 06.06.2019 г. адв. Д.П. е подал по ел. път от името на „***“ООД-гр.
П. заявление образец Ж1, с което е представил допълнително адв. пълномощно,
у-ние от ЯАП и обяснителна записка.
На 10.06.2019
г. длъжностното лице по регистрацията е постановило обжалвания отказ, мотивиран
от това, че въпреки дадените указания №***/06.06.2019 г., заявителят не е подал
заявление образец Ж1 и не е отстранил нередовностите на заявлението си.
В отказа са
приповторени мотивите за даване на указания №***/06.06.2019 г.
Съгласно ЧЛ.19, ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията се произнася по
заявленията за вписване и за заличаване и по заявленията за обявяване на актове
незабавно
след изтичане на три работни дни от постъпването им в търговския
регистър, освен ако със закон е предвидено друго. В конкретния
случай заявлението е подадено на
04.06.2019 г., което означава, че длъжностното лице по регистрацията е следвало да се
произнесе по него до 07.06.2019
г.
Съгласно ЧЛ.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца за вписване,
заличаване или обявяване не са приложени всички документи, които се изискват по
закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността. Указанията
се оповестяват по електронната партида на търговеца, а когато е
подадено заявление за регистрация на търговеца - на електронната страница на
агенцията, не по- късно от следващия работен ден от постъпването
на заявлението в търговския регистър. Заявителят
може да изпълни дадените указания и да представи съответните документи чрез
заявление по образец, определен в наредбата по чл. 31. Длъжностното лице
постановява отказ, ако тези указания не са изпълнени до изтичането на срока по
чл. 19, ал. 2.
В конкретния
случай заявлението е подадено на 04.06.2019 г., което означава, че длъжностното
лице по регистрацията е следвало на 05.06.2019 г. да даде
указанията си по чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ в смисъл, че до
07.06.2019
г. заявителят следва да представи доказателства за
потвърждаването от Л.К. на представителната власт на Б.И. за сключването на
договора за прехвърляне на дружествени дялове, както и декларация по чл.129,
ал.1 от ТЗ, подписана от Л.К..
Указанията са
били дадени от длъжностното лице по регистрацията на 06.06.2019 г. и на същата
дата е подадено заявление образец Ж1. В обжалвания отказ последното
обстоятелство изобщо не е отчетено. Не са обсъдени и аргументите в
обяснителната записка, съвпадащи се тези в жалбата. Съдът намира тези аргументи
за основателни, защото;
Действително
съгласно чл.37 от ЗЗД упълномощаването за сключване на договори, за които
законът изисква особена форма, трябва да бъде дадено в същата форма. Към 14.06.2005
г., когато Л.К. е упълномощил Б.И. да продава дружествените му дялове в „***“ООД-гр.
П. на когото намери за добре на цена, не по-ниска от номиналната им стойност, е
действала редакция на чл.129, ал.2 от ТЗ, според която прехвърлянето на
дружествения дял се извършва с нотариално заверени подписи на договора. При
това положение, за да отговаря на изискването на чл.37 от ЗЗД, достатъчно е
било упълномощаването за сключване на договор за прехвърляне на дружествени дялове
да бъде дадено писмено с нотариална заверка на подписа на Л.К.. Към 31.05.2019
г., когато е сключен договора за прехвърляне на притежаваните от Л.К.
дружествени дялове на съдружника Р.Й., действа друга редакция на чл.129, ал.2
от ТЗ, изискваща прехвърлянето на дружествения дял да се извърши с договор,
сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени
едновременно. Това означава, че даденото на 14.06.2005 г. пълномощно не
отговаря на изискването на чл.37 от ЗЗД във вр. с чл.129, ал.2 от ТЗ. На това
обаче може да се позове само Л.К., не и длъжностното лице по регистрацията,
обхватът на чиято проверка е посочен в разпоредбата на чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ.
В т. 5 от цитираната разпоредба
изрично е посочено, че съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
съответствието му със закона се установяват от представените документи по т. 4,
на разпоредбата, т.е. от горепосочените документи, изисквани от чл.21, ал.З,
т.Ю от Наредба №1/14.02.2007 г. От това следва, че
извършваната от длъжностното лице проверка е формална и се
основава на удостоверените в самите документи факти.
При тази проверка длъжностното лице не може да извършва проверка на
верността на удостоверените с документите факти и дали действително тези факти
са били налице и са се осъществили по посочения в представените документи
начин.
C оглед на това, длъжностното лице по регистрацията
не е имало правната възможност да извършва проверка на представителната власт на Б.И. за сключването на договора за покупко-продажба на дружествени дялове от 31.05.2019 г.
Тази проверка се извършва от Нотариуса при сключването на договора, когато
трябва да провери самоличността, респективно - представителната власт на
явилите се пред него лица. Изводите на нотариуса в тази насока
не могат да бъдат проверявани от длъжностното лице по
регистрацията.
Горното следва и от разпоредбата на чл. 21, т. 8 от
ЗТРРЮЛНЦ|, съгласно която Длъжностното лице по
регистрацията проверява само дали
документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с
нотариално удостоверен подпис и съдържание са въведени в базата
данни на информационната система по чл. 286 От ЗННД и дали представените
документи съответства на въведените данни за тях в информационната система.
Касае се за проверка, която е формална - за съответствие на документите, а не
за верността на удостовереното с тях съдържание. По делото няма данни какъв е
резултата от проверката на длъжностното лице по регистрацията по чл. 21, т. 8
от ЗТРРЮЛНЦ относно договор с HOT. заверка на подписите per. №*** от 31.05.2019 г. на нотариус
Г. Б. и с нот. заверка на съдържанието per. №*** от
31.05.2019
г. на нотариус Г. Б..
С оглед на
това, при наличието на представен договор за прехвърляне на дружествени дялове
в изискуемата се от закона форма, длъжностното лице по регистрацията не е имало
правната възможност да проверява
съществуването на представителна власт на Б.И. да представлява Л.К.
при сключването на договора и да дава указания за нейното потвърждаване. Ето
защо, извършеният след такава проверка отказ от длъжностното лице по регистрацията
се явява незаконосъобразен и подлежи на отмяна. На длъжностното лице по
регистрацията следва да бъде указано да извърши исканото вписване след проверка
по чл. 21, т. 8 от ЗТРРЮЛНЦ.
Към
първоначалното заявление е приложена декларация по чл.129, ал.2 във вр. с ал.1
от ТЗ от Л.К., но тя, както и договора от
31.05.2019
г., е подписана от пълномощника му Б.И..
Вероятно длъжностното лице - отново извън обхвата на правомощията си - е
проверило представителната власт на Б.И. - този път да подпише от името на Л.К.
декларацията по чл.129, ал.2 във вр. с ал. 1 от ТЗ. Освен това не е отчело, че
за подписването на такава декларация не е нужно спазването на формата за
упълномощаване по чл. 129, ал.2 от ТЗ. И на това основание отказа подлежи на
отмяна.
Водим от
горното, съдът
ОТМЕНЯ отказ с per. №***-2 от 10.06.2019 г. на АВ,
постановен по заявление с вх. №*** от 04.06.2019 г., подадено от „***“ООД-гр. П.
чрез адв. Д.П.
УКАЗВА на длъжностното лице
по регистрацията при АВ да извърши исканото със заявление образец А4 с вх. №***
от
04.06.2019
г., подадено от „***“ООД-гр. П.
чрез адв. Д.П., вписване в ТР, след проверка в рамките на правомощията си по
чл. 21, т.8 от ЗТРРЮЛНЦ.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване
пред Апелативен съд-Велико Търново в 7-дневен срок от съобщаването му.
СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: