Решение по дело №176/2019 на Окръжен съд - Враца

Р Е Ш Е Н И Е № 198

 

гр.Враца,10.12.2019г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

Врачанският окръжен съд търговско           отделение в

закритото заседание на  10.12.2019г.         в състав:

 

Председател:Радослава Симеонова

                                

в присъствието на:

прокурора                      секретар

като разгледа докладваното  от  съдията Радослава Симеонова

търговско         дело N176       по описа за 2019  год.

за да се произнесе взе предвид следното:

 

     Производство по чл.25,ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.

     Образувано е по жалба на адв.Р.М.-ВтАК,в качеството й на пълномощник на "КОД ГМ"ООД,ЕИК***,със седалище и адрес на управление:гр.***,представлявано от управителя-С.М.М.,против Отказ №20191127120332-3/03.12.2019г. на длъжностно лице по регистрация към Агенция по вписванията, ТРРЮЛНЦ.

     С електронно Заявление вх.№20191127120332/ 27.11. 2019г.   адв.М.,в качеството си на изрично упълномощена от "КОД ГМ" ЕИК*** представлявано от управителя-С.М.М.,входирала в ТРРЮЛНЦ електронно Заявление Ж120191130163612,като са заявени за вписване на промяна в обстоятелствата на дружеството:изключване на съдружника Г.И.Н.,поемане на дяловете му,промяна в правно-организационната /от ООД в ЕООД/ и приемане на нов изменен  и допълнен учредителен акт.

     Отказът е мотивиран с проследяване на процедурата и материалноправните предпоставки за вземане на решение за изключване на съдружник на осн.чл.126,ал.3 от ТЗ,като се прави извод,че връчването на нотариално предупреждение за изключване на съдружник по реда на чл.126,ал.3 от ТЗ,без да е свикано за това предварително,отделно общо събрание на съдружниците,водело до нарушаване на процедурата по изключване.

     Жалбата срещу отказа е подадена в срока по чл.25,ал.1 от ЗТР от името на лице,което има правен интерес да обжалва постановения отказ,чрез надлежен пълномощник,поради което е редовна и допустима.

     Жалбоподателят счита отказа за неправилен и незаконосъобразен.Сочи,че въпреки представените в пълен обем писмени доказателства,изискуеми за вписване на заявените обстоятелства,както и отделното мотивирано Уведомление по електронно Заявление Ж120191130163612,във връзка с дадени Указания:20191127120332/28.11.2019г.,длъжностното лице не ги съобразило и постановило незаконосъобразен отказ.

     Поддържа,че те не могат да бъдат споделени,тъй като не кореспондират със Закона и доказателствата към заявлението, както и със съдебната практика на съдилищата , която е трайна и непротиворечива.Позовава се на конкретни решения и определения на ВКС,както и на такива постановени от апелативни съдилища,с които е прието,че не е задължително предупреждение по чл.126,ал.3 ТЗ да бъде отправено от общото събрание на дружеството,като с това право разполага всеки съдружник,както и управителят на дружеството.Поддържа,че в процесния случай е спазено изискването на чл.126,ал.3 от ТЗ,като преди гласуване от ОС на решение за изключване,е отправен писмен документ-предупреждение до съдружника,в подходящ срок,необходим му да се подготви за ОС,на което ще се разгледа този въпрос,надлежно е поканен за ОС.

     Сезира съда с искане да отмени отказа и даде указания на длъжностното лице да извърши заявеното вписване.

     Съдът,като разгледа по същество жалбата срещу постановения отказ за вписване и като съобрази намиращите се в преписката документи приема,че жалбата е основателна и отказът следва да бъде отменен.

     Съдът намира,че длъжностното лице при АВ следва да ограничи извършваната от него проверка в рамките на визираните в чл.21 ЗТРРЮЛНЦ правомощия,като следва да се има предвид и това,че въпросната проверка се извършва в едно охранително производство,а не в рамките на едно спорно исково производство,каквото би било едно производство по предявен иск по чл.74 от ТЗ за отмяна на решения на събранието на съдружниците,в което следва да се извърши много по-задълбочена проверка на цялата процедура и на материалноправните предпоставки за вземане на дадено решение от събранието на съдружниците.Проверката,която се извършва по реда на чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ следва да се концентрира върху наличието или липсата на документи,които е предвидено да бъдат представени със заявлението и дали те удостоверяват надлежно взето решение за дадена промяна в подлежащите на вписване обстоятелства,което означава да се провери дали решението е взето от  надлежния орган на дружеството и дали е взето при спазване на изискванията на  за кворум за вземане на конкретното решение.Материалноправните предпоставки за изключване на даден съдружник,не следва да бъдат предмет на проверка ,а могат да се проверяват само в евентуален исков процес,в който се оспорва законосъобразността и правилността на взето решение за изключване на съдружника.

     С процесното заявление вх.№20191127120332/ 27.11. 2019г. са заявени промени по група" основни обстоятелства",по смисъла на чл.21ал.3 от Наредба №1 от 14.02.2007г.В чл.21,ал.3 са подробно,макар и не изчерпателно посочени документите,които следва да бъдат представени заедно със заявлението за вписване на такива промени.като проследи тези изисквания,съдът намира,че заявителят в процесния случай е представил всички изискуеми документи,които позволяват де се направи от длъжностното лице при АВ надлежна проверка за осъществяване на заявената за вписване промяна в дадените обстоятелства и за съответствието  и със закона,така както предвижда чл.21 т.5 от ЗТРРЮЛНЦ.

     Предупреждението до съдружника е връчено на 11.10.2019г.,а поканата за насроченото събрание му е връчена на 11.11.2019г.Събранието гласувало решение за изключване ,е проведено на 22.11.2019г.,т.е съдружникът е разполагал с достатъчен срок от време от получаване на предупреждението и поканата за събранието с изрично посочен дневен ред за изключването му,до провеждането му,в който да коригира поведението си спрямо дружеството.ТЗ не регламентира спазване  на определен срок между връчване на предупреждението и провеждането на събранието за изключване и не се включват в обхвата на формалната проверка,извършвана от длъжностното лице по  вписванията.

     В предупреждението до съдружника подробно са описани действията и отказа му за оказване съдействие за осъществяване дейността на дружеството.Предупреден е изрично  да преустанови действията си,с които вреди на дейността на дружеството и доброто му име.Предупреден е за последиците,ако не промени поведението си.

     С покана адресирана до Г.И.Н. е уведомен за датата на насроченото на 22.11.2019г. от 16 ч.в гр.***,както и за дневния ред,включващ изрична точка за изключването му,поради системно и виновно неизпълнение на задълженията си за оказване на съдействие за осъществяване дейността на дружеството и заради това,че действа против интересите на дружеството.

     Предупреждението и поканата са връчени на съдружника Г.И.Н. по нотариален ред.

     На проведеното на 22.11.2019г. ОС,е взето решение,с което е прието за безспорно доказано ,че съдружникът отказва да изпълнява задълженията си за оказване съдействие за осъществяване дейността на дружеството,като действа против интересите на дружеството.Взето е решение за изключването му на основание чл.126,ал.3,т.1,т.2 и т.3 от ТЗ и чл.40 от дружествения договор и заличаването му,като съдружник.При гласуването е спазен чл.137,ал.3,изр.2 ТЗ.съставеният протокол е с надлежна нотариална заверка на съдържанието на документа и на подписа върху него.Този протокол материализира решение  на събранието на съдружниците за изключване на Г.И.Н. като съдружник,за преразпределение на дяловете му и записването им от останалия съдружник,за промяна в правно-организационната форма на дружеството,както и решение на Г.И.Н. да се изплати стойността на притежаваните от него дялове в капитала на дружеството,която сума да се преведе по личната му банкова сметка,***.

     При така установеното,съдът приема,че заявителят,чрез представените документи е удостоверил пред АВ осъществяването на заявените за вписване промени,поради което същите следва да бъдат вписани по партидата на търговското дружество.Поради това следва атакувания от жалбоподателя отказ да бъде отменен и да се укаже на АВ впише заявените със заявлението  промени в обстоятелствата.

     Така мотивиран и на основание чл.25,ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ,ВРАЧАНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД

 

                    Р  Е  Ш  И :

 

     ОТМЕНЯ Отказ №20191127120332-3/03.12.2019г. на длъжностно лице по регистрация към Агенция по вписванията, ТРРЮЛНЦ за вписване в търговския регистър по партидата на "КОД ГМ"ООД,ЕИК***,със седалище и адрес на управление:гр.***, представлявано от управителя-С.М.М. на обстоятелствата ,заявени за вписване с електронно Заявление вх.№20191127120332/ 27.11. 2019г.  .

     УКАЗВА на Агенция по вписванията да впише заявените със Заявление вх.№20191127120332/27.11.2019г.промени в обстоятелствата по партидата на "КОД ГМ"ООД,ЕИК***,със седалище и адрес на управление:гр.***, представлявано от управителя-С.М.М..

     РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.

     ПРЕПИС от същото да се изпрати на АГЕНЦИЯ ПО ВПИСВАНИЯТА за изпълнение.

 

 

 

                                   СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: