Решение по дело №2096/2020 на Софийски градски съд

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

№..........................................

 

гр. София

 

 

СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на трети февруари две хиляди двадесет и първа година, в състав:

                                                                                                      

                                ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕЛИ АЛЕКСИЕВА

            

като разгледа докладваното от съдията т. дело N 2096 по описа на СГС, ТО, за 2020 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба на „Б.“ ООД, подадена чрез адв.Е.Ж., срещу отказ № 20201014133844-12/20.10.2020 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20201014133844/14.10.2020 г. за вписване на промени по партидата на „Б.“ ООД, ЕИК********.

В жалбата са изложени твърдения, че постановеният от АВ – ТР отказ е неправилен и незаконосъобразен. Твърди, че не е необходимо да бъде представен договор, в предвидената в чл. 129, ал. 2 от ТЗ форма, за разпределение на дяловете на починалия съдружник между оставащите съдружници – негови наследници, тъй като в случая е заявено поемане на дяловете на починалия съдружник от оставащите съдружници в дружеството, съгласно взетото от ОСС от 12.10.2020 г. решение.  Моли отказът да бъде отменен и да бъдат дадени указания за вписване на заявената промяна по партидата на дружеството.

 Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна следното:

Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

За да постанови обжалвания отказ № 20201014133844-12/20.10.2020 г.,  длъжностното лице е приело, че дадените указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ за представяне на доказателства за протокол с нотариална  заверка на подписите на съдружниците и съдържанието му, извършени едновременно или договор за доброволна делба на дяловете в същата форма,  не са изпълнени в установения в чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ срок, поради което отказът е мотивиран с разпоредбата на чл. 22, ал. 5, изр. последно от ЗТРРЮЛНЦ.

Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения:

В конкретния случай от АВ-ТР е поискано вписване по партидата на „Б.“ ООД, ЕИК******** на промяни в обстоятелствата, касаещи заличаване на съдружника Ф.А.Д., при хипотезата на чл. 125, ал. 1, т. 1, предл.  1  от ТЗ и поемане на дяловете му от оставащите съдружници Н.Ж..Д., Т.Г.Д.и  и М.Ж..Д., съгласно протокол от ОСС, проведено на 12.10.2020 г.

За периода от 15.10 до 20.10.2020 г. на заявителя са дадени 11 указния по реда на чл. 22, ал. 5 от ТРРЮЛНЦ, като първото от тях касае представяне на препис от дружествения договор, в който личните данни, освен тези, които се изискват по закон, са заличени, а останалите указания касаят представяне на доказателства за наличие на протокол и/или договор за доброволна делба на притежаваните от починалия съдружник дялове, съставени/сключени в изискуемата, съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ, форма. С подаденото заявление образец Ж1 № 20201015142201 е изпълнено указанието за представяне на актуален дружествен договор със заличени лични данни, като с останалите заявления Ж1 са подавани обяснителни записки защо в случая не е необходимо представянето на останалите указани по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ документи.

Съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър. Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона  на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на  съответствие на тези указания с действително допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22, ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ.

Съдът намира, че в настоящия случай дадените от длъжностното лице указания за представяне на  протокол и/или договор за доброволна делба, съставени/сключени в изискуемата, съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ, форма, са неправилни.

На първо място следва да се отбележи, че когато с едно заявление са заявени за вписване няколко обстоятелства, длъжностното лице по регистрация следва да прецени налице ли са изискванията на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ за всяко едно от тях. В този случай то може да впише част от заявените обстоятелства, ако отговарят на изискванията на чл. 21 ЗТР и да откаже вписването на други, ако не отговарят. В случая длъжностното лице по регистрацията е изложило съображения за отказ само за част от заявените обстоятелства, а е отказало вписването по отношение на всички. В настоящата хипотеза безспорно едно от заявените  обстоятелства подлежи на вписване, а именно заличаването на съдружника Ф.А.Д. /длъжностното лице по регистрацията не е давало указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ досежно това обстоятелство, съответно не е изложило мотиви за отказ от вписването на така заявената промяна/. С настъпване на смъртта на съдружник в ООД се прекратява неговото членство в дружеството по силата на закона /чл. 125, ал. 1, т. 1 от ТЗ/. Касае се за хипотеза на автоматично настъпване на прекратяването на участието на съдружника при хипотезата на  чл. 125, ал. 1, т. 1 от ТЗ, уреждането на имуществените отношения има последващ характер, без да влияе върху настъпилото вече прекратяване на членствените правоотношения. Предвид горното и доколкото са налице безспорни данни, че съдружникът Ф.А.Д. е починал на 24.07.2020 г., то следва да бъде допуснато вписване на заличаването на този съдружник.

Правилни и съответни на константната съдебна практика са разсъжденията на длъжностното лице, че се наследява  самия дружествен дял, но не и членственото правоотношение, поради което наследниците на починалия съдружник могат да прехвърлят дела му, да поискат да встъпят в дружеството и др., но не заемат мястото му като съдружник по силата на наследственото си правоприемство. В случая наследниците на починалия съдружник са съдружници в дружеството на собствено основание, съответно на проведеното на 12.12.2020 г. ОСС, именно в това си качество – на оставащи съдружници в дружеството /не на наследници на починалия съдружник/, същите са взели решения относно съдбата на притежаваните от починалия съдружник дялове, а именно, същите да бъдат поети от оставащите в дружеството съружници по определения с решението на общото събрание начин, съответно съдружникът Н.Ж..Д. да поеме 833 броя от притежаваните от починалия съдружник общо 2500 броя дружествени дялове , Т.Г.Д.да поеме 833 броя от притежаваните от починалия съдружник общо 2500 броя дружествени дялове и М.Ж..Д. да поеме 834 броя от притежаваните от починалия съдружник общо 2500 броя дружествени дялове.  Така взетите решения не изменят вписания в търговския регистър капитал на дружеството, който е 100 000, разпределен в 10 000 броя дяла, всеки един по 10 лева, съответно заявените промени съоветстват на взетите от ОСС решения относно броя на дяловете, който всеки един от оставащите съдружници следва да поеме.  В този смисъл за вписване на заявената промяна, изразяваща се в поемане на дяловете на починалия съдружник от оставащите съдружници в дружеството, не е необходимо да се представят документи, съставени в посочената в чл. 129, ал. 2 от ТЗ форма.

В чл. 21, ал. 3, от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /Наредба № 1/, изчерпателно са посочени документите, които следва да бъдат приложени към заявлението за вписване на промяна в обстоятелствата по група „основни обстоятелства” относно дружество с ограничена отговорност. Част от тези документи  са и преписът от дружествения договор, съответно учредителният акт, съдържащ промяната, заверен от органа, представляващ дружеството, както и препис от дружествения договор, съответно учредителния акт, в който личните данни, освен тези, които се изискват по закон, са заличени /чл. 21, ал. 3, т. 2 и т. 3 от Наредба № 1/. В случая към заявлението е приложен такъв договор, а със заявление образец Ж1 от 15.10.2020 г. е представен и договор със заличени лични  данни.

Предвид изложеното настоящият състав счита, че в случая са спазени всички предпоставки за вписване на процесните обстоятелства в ТР, поради което е налице незаконосъобразен отказ на длъжностното лице в АВ-ТР, който следва да бъде отменен.

Мотивиран от горното, Съдът.

 

Р   Е   Ш   И:

 

ОТМЕНЯ отказ № 20201014133844-12/20.10.2020 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20201014133844/14.10.2020 г. за вписване на промени по партидата на „Б.“ ООД, ЕИК********.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише по партидата на „Б.“ ООД, ЕИК******** заявените със заявление с вх. № 20201014133844/14.10.2020 г.   промени в обстоятелствата.

Решението е окончателно.

Препис от него да се изпрати незабавно на Агенция по вписванията за изпълнение на дадените указания. 

 

 

 

                                                           Съдия: