№ 1084
гр. София, 27.03.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 20-ТИ СЪСТАВ, в закрито заседание на
двадесет и седми март през две хиляди двадесет и втора година в следния
състав:
Председател:ЕМАНУЕЛА Й. КУРТЕВА
като разгледа докладваното от ЕМАНУЕЛА Й. КУРТЕВА Административно
наказателно дело № 20211110212162 по описа за 2021 година
Производството е по реда на чл.59-63 от ЗАНН.
Образувано е по жалба от УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД,
представлявано от М.П.С и А.Г.Г, против наказателно постановление /НП/ №
Р - 10 - 649 от 03.08.2021 г., издадено от заместник-председателя на
Комисията за финансов надзор /КФН/, ръководещ управление „Надзор на
инвестиционната дейност“, срещу „Инвест Фонд Менижмънт“ АД,
представлявано заедно от М.П.С и А.Г.Г, действащо за сметка на договорен
фонд /ДФ/ „Инвест Класик“, предвид съставен му акт за установяване на
административно нарушение /АУАН/ № Р - 06 - 138/01.03.2021 г., за това, че
Управляващото дружество /УД/ „Инвест Фонд Менижмънт“ АД, действащо
за сметка на ДФ „Инвест Класик“, със сключените на 07.12.2020 г. сделки, в
резултат на които общата стойност на инвестициите в прехвърляеми ценни
книжа, извън тези по чл.38,ал.1 от Закона за дейността на колективните
инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране
/ЗДКИСДПКИ/, към 07.12.2020 г. е достигнала 21,53% от активите на ДФ
„Инвест Класик“, като е превишило 10-процентното инвестиционно
ограничение за инвестиции в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на
паричния пазар, извън тези по чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ, е извършило на
07.12.2020 г. в гр.София нарушение на чл.38,ал.2 от ЗДКИСДПКИ, поради
1
което и на основание чл.83, чл.53, чл.27 от ЗАНН, чл.15,ал.1,т.7 от ЗКФН,
чл.274,ал.1,пр.2 и чл.273,ал.5,т.11,пр.1 от ЗДКИСДПКИ, е наложено
административно наказание – имуществена санкция в размер на 25 000 лева.
В НП е вписано, че Дружеството е извършило описаното нарушение след
като с влязло в сила на 03.07.2020 г. решение на АССГ, е потвърдено
издадено срещу него НП №Р-10-457/15.04.2019 г. за нарушение на
чл.45,ал.1,вр.ал.4 от ЗДКИСДПКИ, а с влязло в сила на 29.10.2020 г. решение
на АССГ е отменено НП №Р-10-1006/29.10.2018 г. за нарушение на чл.38,ал.2
от ЗДКИСДПКИ, поради маловажност на случая.
В НП административнонаказващият орган е вписал, че това нарушение
/което е предмет на настоящето НАХД/ е извършено в условията на
системност, по смисъла на § 1, т.21 от ДР на ЗДКИСДПКИ, „тъй като в
период от 1 година Дружеството е извършило и други нарушения - повече от
3 нарушения“ на ЗДКИСДПКИ, за които са му съставени: АУАН №Р-06-
211/02.03.2020 г. - за нарушение, извършено на 09.12.2019 г.; АУАН №Р-06-
257/06.04.2020 г. - за нарушение, извършено на 11.02.2020 г. и АУАН №Р-06-
258/06.04.2020 г. - за нарушение, извършено на 11.02.2020 г., прекратени вр.
чл.28 от ЗАНН; АУАН №Р-06-514/03.08.2020 г. - за нарушение, извършено на
08.06.2020 г.
С оглед на горното и отчитайки, че с нарушението, предмет на
настоящето производство, инвестиционното ограничение по чл.38,ал.2 от
ЗДКИСДПКИ е надхвърлено с 11,53 %, а на 08.12.2020 г. Дружеството е
придобило още 3,48% активи, извън посочените в чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ,
достигайки 25,01% от активите на ДФ, отчетено като отегчаващи
обстоятелства, административно наказващият орган е обосновал налагането
на по-тежко административно наказание.
В законовопосочения срок от УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД е
депозирано пред административнонаказващия орган писмено възражение
срещу АУАН, със съображения, че не е налице административно нарушение,
защото инвестиционното ограничение е нарушено по причини извън
колективната инвестиционна схема, за които КФН е била уведомена в срок,
като е налице в световен мащаб срив в търговията с финансови инструменти
заради Ковид-19. Едновременно с това са посочени и доводи за наличие на
основания за прилагане на чл.28 от ЗАНН. Административнонаказващият
2
орган е мотивирал преценката си за неоснователност на възражението.
Недоволни от НП и наложената с него санкция УД „Инвест Фонд
Менижмънт“ АД, представлявано от М.П.С и А.Г.Г, го обжалвали чрез
административно наказващия орган пред СРС.
В жалбата е написано, че НП е незаконосъобразно и необосновано,
издадено в нарушение на материалния и процесуалния закон, като са
повторени доводите от възражението срещу АУАН. С жалбата се иска НП да
бъде отменено, а при алтернативност – наложената санкция да бъде намалена.
По делото са приложени в копия относими писмени доказателства, в т.ч.
и Заповед №З-249/20.10.2020 г. на заместник-председателя на КФН,
ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, относно
компетентността на актосъставителя.
В съдебното заседание жалбоподателят се представлява от упълномощения
адв.Миткова, която пледира НП да бъде отменено, считайки, че деянието е
несъставомерно, доколкото в случая са налице причини извън контрола, по
смисъла на чл.51 от Закона. Според адв.Миткова при издаване на НП са
допуснати съществени процесуални нарушения, тъй като не е изследвано
имало ли е Дружеството възможност да се разпореди с тези финансови
инструменти по друг начин, още повече, че Дружеството е подавало
многократно подобни предходни уведомления, които не са били преценявани
от КФН като нарушения. Представени са писмени бележки.
Въззиваемата страна се представлява от юрисконсулт Герчева, която
пледира жалбата срещу НП да бъде оставена без уважение, считайки, че
посочените в НП фактически констатации се установяват от събраните
доказателства, материалният закон е приложен правилно, в случая са
неприложими разпоредбите му от чл.51 и чл.52. Юрисконсулт Герчева
отбелязва, че Дружеството и предходно е било санкционирано за неспазване
на Закона, поради което и настоящето нарушение не може да бъде определено
като маловажен случай и определя като адекватен размерът на наложената
санкция. Представени са писмени бележки. Претендира се юрисконсултско
възнаграждение, за което адв.Миткова възразява, че то следва да е в
минималния размер.
В проведения разпит на актосъставителя И. тя повтаря на кратко
смислово-съдържателно отразената в АУАН фактология, като пояснява, че
3
констатираното при проверката е нарушение, защото е резултат от изпълнено
Решение на УД за такива сделки, а не е резултат на действия, които са били
извън контрола на дружеството. Актосъставителят И. казва и че не е
извършвана проверка за търсенето и предлагането на финансови инструменти
към посочената дата на нарушението между двата договорни фонда на УД,
което дружество е един субект.
От събраните по делото писмени и гласни доказателства /показанията
на актосъставителя И., които са ясни, конкретни, непротиворечиви/, които
този съдебен състав цени, се установява с необходимата категоричност
следното:
„Инвест Фонд Менижмънт“ АД притежава лиценз за извършване на
дейност като управляващо дружество и като такова е вписано в съответния
регистър, воден в КФН, респективно е адресат на разпоредбите на
ЗДКИСДПКИ и подзаконовите актове по прилагането му.
Съгласно чл.5,ал.1 и ал.4 от ЗДКИСДПКИ колективната
инвестиционна схема се учредява като договорен фонд или като
инвестиционно дружество, като дейността на колективната инвестиционна
схема се управлява само от управляващо дружество, съгласно сключен
договор, респективно съгласно правилата на договорния фонд.
УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД организира и управлява ДФ
„Инвест Класик“, който е вписан в съответния, воден в КФН регистър.
Съгласно чл.4,ал.1,т.1 от ЗДКИСДПКИ колективна инвестиционна
схема /КИС/ е предприятие за колективно инвестиране, като единствената му
цел е колективно инвестиране в прехвърляеми ценни книжа или други
ликвидни финансови активи по чл.38,ал.1, на парични средства, набрани чрез
публично предлагане, и действа на принципа на разпределение на риска.
Чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ определя финансовите инструменти, в които
може да инвестира ДФ, а ал.2 на чл.38 въвежда ограничение – че КИС не
може да инвестира в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на паричния
пазар извън тези по ал.1 повече от 10 на сто от активите си, като
инвестициите на КИС /каквато е и ДФ/ могат да се състоят само изброените в
чл.38,ал.1 инструменти.
С получено на 11.12.2020 г. в КФН писмо-уведомление, с приложени
към него документи-справки, УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД уведомило
4
за нарушено инвестиционно ограничение по чл.38,ал.2 от ЗДКИСДПКИ в
портфейла на ДФ „Инвест Класик“, изразяващо се в това, че към 08.12.2020 г.
общата експозиция на ДФ в прехвърляеми ценни книжа по чл.38,ал.2 е
достигнала 25,01% от стойността на активите на ДФ /което е превишаване на
нормативното ограничение от 10%/, в резултат на прехвърляне чрез покупко-
продажба на ценни книжа от ДФ „Инвест Актив“ към ДФ „Инвест Класик“, с
цел защита интересите на инвеститорите. При извършената в КФН проверка
по документи било констатирано, че със сключените от УД „Инвест Фонд
Менижмънт“ АД на 07.12.2020 г. сделки, към посочената дата общата
стойност на инвестициите в прехвърляеми ценни книжа, извън тези по
чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ, е достигнала 21,53% от активите на ДФ „Инвест
Класик“, като е превишено 10-процентното инвестиционно ограничение за
инвестиции в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на паричния пазар,
извън тези по чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ.
Тези фактически обстоятелства, установени при осъществената от
КФН проверка по документи, довели до преценката, че УД „Инвест Фонд
Менижмънт“ АД е извършило на 07.12.2020 г. в гр.София, в резултат на свои
действия, а не по причини извън неговия контрол, по отношение на ДФ
„Инвест Класик“, нарушение на чл.38,ал.2 от ЗДКИСДПКИ, защото със
сключените на 07.12.2020 г. сделки за покупка на финансови инструменти
/прехвърляеми ценни книжа - акции и облигации/ общата стойност на
инвестициите в прехвърляеми ценни книжа, извън тези по чл.38,ал.1 от
ЗДКИСДПКИ, е достигнала на 07.12.2020 г. 21,53% от активите на ДФ
„Инвест Класик“, и така е превишено 10-процентното инвестиционно
ограничение за инвестиции в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на
паричния пазар, извън тези по чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ, за което на УД
„Инвест Фонд Менижмънт“ АД бил съставен АУАН, срещу който от УД
„Инвест Фонд Менижмънт“ АД било депозирано в законовопосочения срок
пред административнонаказващия орган писмено възражение.
Въз основа на АУАН било издадено обжалваното НП, екземпляр от
което бил получен за УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД на 09.08.2021 г.,
което било обжалвано на 16.08.2021 г.
От правна страна се налагат следните изводи:
Жалбата е подадена в законовопосочения срок, от правно
5
легитимирано лице, имащо интерес от обжалване на НП, срещу акт /НП/,
подлежащ на обжалване, при спазване на процедурата за това, с оглед на
която тя е процесуално допустима. Разгледана по същество тя е
неоснователна, с изключение на алтернативно направеното с нея искане за
намаляване на наложената санкция.
За да е налице административно нарушение, следва да са установени
посочените в чл.6 ЗАНН предпоставки - да е налице действие или
бездействие, което нарушава установения ред на държавното управление, да е
извършено виновно т.е. (да е извършено умишлено или непредпазливо) и да е
обявено за наказуемо с административно наказание, налагано по
административен ред.
Съдът, разглеждайки делото по същество, е длъжен да установи чрез
допустимите от закона доказателства, извършено ли е административното
нарушение, от кого е извършено и обстоятелствата, при които същото е
извършено, както и дали описаната в АУАН и НП фактическа обстановка
отговаря на действителната.
Съществен за правилното решаване на делото е въпросът допуснати ли
са процесуални нарушения и/или нарушения на материалния закон в
предсъдебната фаза на производството. При служебната проверка не се
установиха причини атакуваното НП да бъде отменено като
незаконосъобразно, тъй като не са допуснати такива съществени нарушения,
които да са довели до накърняване на процесуалните права на жалбоподателя
в производството. Съдът приема, че НП /и АУАН/ е издадено от компетентен
орган в кръга на правомощията му, в който смисъл са и приложените по
делото заповеди, като описаната в НП /и АУАН/ фактическата обстановка
отразява вярно действителната такава.
Докaзателствата по делото обосновават с необходимата категоричност
правния извод, че от обективна страна УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД е
извършило на 07.12.2020 г. в гр.София нарушение на чл.38,ал.2 от
ЗДКИСДПКИ, защото със сключените на тази дата сделки общата стойност
на инвестициите в прехвърляеми ценни книжа, извън тези по чл.38,ал.1 от
ЗДКИСДПКИ тогава е достигнала 21,53% от активите на ДФ „Инвест
Класик“, и така е превишило 10-процентното инвестиционно ограничение за
инвестиции в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на паричния пазар,
6
извън тези по чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ.
Доколкото нарушението е извършено от юридическо лице въпросът за
субективната съставомерност на административно правния деликт не следва
да бъде изследван.
Съдът намира, че извършеното от УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД
не представлява маловажен случай на административно нарушение. Съгласно
разпоредбата на чл.28 от ЗАНН за маловажни случаи на административни
нарушения наказващият орган може да не наложи наказание, като предупреди
нарушителя устно или писмено, че при повторно извършване на нарушение
ще му бъде наложено административно наказание. Съгласно Тълкувателно
решение №1 от 12.12.2007 г. на ОСНК на ВКС преценката на
административно наказващият орган за „маловажност” на случая по чл.28 от
ЗАНН се прави по законосъобразност и подлежи на съдебен контрол. Когато
съдът констатира, че предпоставките на чл.28 от ЗАНН са налице, но
наказващият орган не го е приложил, това е основание за отмяна на
атакуваното наказателно постановление, което в конкретния случай е
неприложимо, тъй като нарушението не е застрашило съответните
обществените отношения в по-ниска степен от други нарушения от този вид,
още повече, че то не е за първи път и по предходни нарушения вече е
прилаган чл.28 от ЗАНН. Посоченото до тук съдът счита, че обосновава
използването на санкционните средства на административнонаказателното
производство и ги прави обществено приемливи. По тези съображения
настоящият съдебен състав намира, че УД „Инвест Фонд Менижмънт“ АД
следва да бъде санкционирано по административен ред.
Настоящият съдебен състав обаче, във връзка с размера на наложената
имуществена санкция - 25 000 лева, който е близък до минималния посочен
такъв в нормативно визираните към датата на нарушението граници /от 20
000 лв. до 5 000 000 лв./, но различен от него, счита, че санкция и в
минималния размер от 20 000 лева в случяая би изпълнил целите на
административното наказание, визирани в чл.12 от ЗАНН, поради което и
така наложената санкция следва да бъде изменена – намалена на 20 000 лева.
Съдът не е ограничен в своята юрисдикция, когато решава правния
спор и не е обвързан с решението на административния орган и не може да
бъде възпрепятстван в правомощието си да проучи в пълнота фактите,
7
релевантни за спора, с който е сезиран. Съдът изследва и решава всички
въпроси, както по фактите, така и по правото, от които зависи изходът на
делото.
Предвид постановеното настоящо решение, направеното от
юрисконсулт Герчева искане за присъждане на юрисконсултско
възнаграждение, съдът преценява, че следва да бъде уважено в размер на 100
лева.
Така мотивиран, съдът
РЕШИ:
ИЗМЕНЯ наказателно постановление № Р - 10 - 649 от 03.08.2021 г.,
издадено от заместник-председателя на Комисията за финансов надзор,
ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност“, срещу
„Инвест Фонд Менижмънт“ АД, представлявано заедно от М.П.С и А.Г.Г,
действащо за сметка на договорен фонд „Инвест Класик“, за това, че
Управляващото дружество „Инвест Фонд Менижмънт“ АД, действащо за
сметка на ДФ „Инвест Класик“, със сключените на 07.12.2020 г. сделки, в
резултат на които общата стойност на инвестициите в прехвърляеми ценни
книжа, извън тези по чл.38,ал.1 от Закона за дейността на колективните
инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране,
към 07.12.2020 г. е достигнала 21,53% от активите на ДФ „Инвест Класик“,
като е превишило 10-процентното инвестиционно ограничение за инвестиции
в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на паричния пазар, извън тези по
чл.38,ал.1 от ЗДКИСДПКИ, е извършило на 07.12.2020 г. в гр.София
нарушение на чл.38,ал.2 от ЗДКИСДПКИ, поради което и на основание чл.83,
чл.53, чл.27 от ЗАНН, чл.15,ал.1,т.7 от ЗКФН, чл.274,ал.1,пр.2 и
чл.273,ал.5,т.11,пр.1 от ЗДКИСДПКИ, е наложено административно
наказание – имуществена санкция в размер на 25 000 лева, като НАМАЛЯВА
размера на санкцията на ДВАДЕСЕТ ХИЛЯДА /20 000/ лева.
ОСЪЖДА „Инвест Фонд Менижмънт“ АД, ЕИК *********, да заплати на
Комисията за финансов надзор сумата от 100 /сто/ лева, представляваща
юрисконсултско възнаграждение.
Приложеният по делото 1 бр. диск – остава по делото.
8
Решението подлежи на обжалване с касационна жалба пред АС – гр.
София в четиринадесет дневен срок от съобщението до страните, че е
изготвено и обявено.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
9