О П
Р Е Д Е Л Е Н И Е
№ 1162
гр. Плевен, 10.06.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Административен съд – Плевен, пети състав, в закрито
съдебно заседание на десети юни две хиляди двадесет и втора година в състав:
Председател:
Катя Арабаджиева
като
разгледа докладваното от съдия Арабаджиева административно дело № 249 по описа
на съда за 2022 г., и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по чл.229 от ГПК вр. чл.144 от АПК.
Делото е образувано по жалба на „Крам комплекс
къмпани“ ЕООД с ЕИК *********, гр.София, р-н „Лозенец“, ул. „Околовръстен път“
№159, представлявано от управителя П.А.К., против Заповед №РД-08-89/10.03.2022
год. на кмета на община Долна Митрополия, с която е определен „Парк пропърти“
ЕООД гр.София с ЕИК *********, за спечелил публичен търг с явно наддаване с
предмет „Продажба на 43560 броя обикновени, налични и поименни акции,
представляващи 67% от вписания капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД гр.Долна
Митрополия, ЕИК *********“. Иска се отмяна на заповедта, като се навеждат
подробни съображения за нейната незаконосъобразност.
В хода на съдебното производство жалбоподателят „Крам
комплекс къмпани“ ЕООД е направил искане за спиране на съдебното производство
по настоящото дело до приключването с влязъл в сила съдебен акт на
производствата по : 1. Т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за 2022 год.; 2.
Адм.дело №193 по описа на Административен съд-Плевен за 2022 год. Излагат се съображения
за преюдициалност на горните два съдебни спора спрямо настоящото.
Ответникът-кметът на община Долна Митрополия, в
указания срок е изразил становище за неоснователност на искането за спиране на
настоящото дело до приключване на т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за
2022 год, като излага подробни съображения по съществото на искането в молба
вх.№3126/30.05.2022 год. Ответникът изразява становище за основателност на
искането за спиране на настоящото дело до приключването на адм.дело №193 по
описа на Административен съд-Плевен за 2022 год. , по което предмет на
оспорване е решението на ОС-Долна Митрополия за продажба на акционерното
участие на общината в капитала на „БГ Енерджи ДМ“АД, а именно 43560 обикновени
поименни акции, представляващи 67% от вписания капитал на дружеството. Сочи, че
обжалваната по настоящото дело заповед е издадена в изпълнение на това решение,
поради което решението по жалбата против решението на ОС-Долна Митрополия има
преюдициално значение по отношение на
постановяваното в настоящото производство решение. Ето защо ответникът също
моли съда да бъде спряно настоящото съдебно производство до приключването в
слязъл в сила съдебен акт на производството по адм.дело №193/2022 год. на
АС-Плевен.
Заинтересованите страни „Парк пропърти“ ЕООД и В.Г. в
указания им от съда срок не са изразили становище по искането за спиране на
делото.
Съдът, за да се произнесе по искането, съобрази
следното:
1.
Искането за
спиране на настоящото съдебно производство о до приключването с влязъл в сила
съдебен акт на производството по т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за 2022
год., е неоснователно и следва да се остави без уважение.
Предмет на оспорване по настоящото дело е Заповед
№РД-08-89/10.03.2022 год. на кмета на община Долна Митрополия, с която е
определен „Парк пропърти“ ЕООД гр.София с ЕИК *********, за спечелил публичен
търг с явно наддаване с предмет „Продажба на 43560 броя обикновени, налични и
поименни акции, представляващи 67% от вписания капитал на „БГ Енерджи ДМ“ АД
гр.Долна Митрополия, ЕИК *********“.
Видно от приложеното на л.384 от настоящото дело
удостоверение, т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за 2022 год. е образувано
въз основа на искова молба от „Крам
комплекс къмпани“ ЕООД гр.София срещу община Долна Митрополия, с която е
предявен отрицатгелен установителен иск по чл.124, ал.1 от ГПК за признаване на
установено между страните, че община Долна Митрополия, на основание чл.44,
ал.1,т.15 от ЗМСМА, представлявана от кмета, няма право да се разпорежда с 43 560 броя обикновени
поименни акции с право на глас и номинална стойност 25 лева на всяка акция от капитала на „БГ
Енерджи ДМ“ АД-гр.Долна Митрополия по начин, различен от предвидения в чл.13 от
Устава на „БГ Енерджи ДМ“ АД, като с Разпореждане №165/5.04.2022 год. е разпоредено
връчване на препис от исковата молба на ответника; преписа от ИМ е връчен на
ответника на 11.04.2022 год.; на 22.04.2022 год. е постъпил писмен отговор от ответника, на когото е даден едноседмичен
срок за представяне на допълнителни доказателства за подаването на отговора в
срока по чл.367 от ГПК, както и за представяне на пълномощно за адв.П., на
когото е представен отговора, като все още към датата на издаване на
удостоверението не е върнато съобщението до ответника за отстраняване на тези
нередовности.
Настоящият състав на съда, при постъпване на жалбата
от „Крам комплекс къмпани“ ЕООД гр.София против Заповед №РД-08-89/10.03.2022
год. на кмета на община Долна Митрополия, е оставил същата без разглеждане и е
прекратил производството по делото, като едно от основанията за прекратяване е
приел, че съставлява следното:
БГ „Енерджи ДМ“ АД е юридическо лице със седалище гр.
Долна Митрополия, което се управлява при едностепенна форма – Съвет на
директорите в състав от трима души и се представлява еднолично от изпълнителния
член на Съвета на директорите – Йорданка Илиева. Капиталът на БГ „Енерджи ДМ“
АД е 1 625 375, разпределен в 65 015 акции, всяка с номинална
стойност от 25 лв., които са обикновени, налични и поименни и са разпределени
между собствениците по следния начин: за Община – Долна Митрополия 43 560
бр., за жалбоподателя „Крам Комплекс Къмпани“ ЕООД – 21 455 бр., т.е.
съотношението на капитала на дружеството е 67 % към 33 % в полза на Община –
Долна Митрополия. Видно от анализа на правното състояние на БГ „Енерджи ДМ“ АД,
начинът на разпореждане с акциите от техните притежатели е регламентиран в чл.
13 от Устава. Предвидена е двустепенна процедура, основана на принципа на
първия отказ, поради което акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД са винкулирани
/свързани/. Което означава, че се предоставя предпочтително право на настоящ
акционер да придобие изцяло или част от акциите, които са предмет на
разпореждане. Тоест, акционер който желае да отчужди своите поименни акции,
следва да ги предложи първо на другия акционер. Като изпрати уведомление до
Съвета на директорите, в което да посочи брой акции, тяхната цена и начинът на
плащане. Съветът на директорите изпраща това уведомление на другия акционер,
който в двадесет дневен срок трябва да потвърди условията на придобиване. Едва
при изричен отказ или след изтичане на срока тези акции или част от тях могат
да бъдат предложени на лица извън акционерите. При постигане на споразумение с
лице, различно от акционерите за цена, условия и срокове за плащане за придобиване
на акциите, те повторно се предлагат на другия акционер, който да заяви дали ще
ги купи при същите условия.
В ЗПСК е въведено изключение, по силата на което, при приватизация на
поименни акции от капитала, ограниченията на Устава не важат. Съгласно чл. 33,
ал 1 от ЗПСК прехвърлянето на налични акции по реда на този закон се извършва
чрез джиро. Като прехвърлянето има действие спрямо дружеството от момента на
джиросване на акциите или от временните удостоверения. Тази разпоредба на
специалния закон е мотивирала ОбС – Долна Митрополия да вземе Решение № 479 по
протокол № 35 от 31.01.2022 г. на ОбС – Долна Митрополия, с което на основание
чл. 21, ал. 1 т. 8 от ЗМСМА е определен метод за приватизация на 67 % от
капитала на БГ „Енерджи ДМ“ АД, представляващ общинското участие, чрез публичен
търг с явно наддаване. Въз основа на това решение е проведен търг с обект
43 560 обикновени налични поименни акции, представляващи 67 % от капитала
на БГ „Енерджи ДМ“ АД, с начална тръжна цена 6 362 000 лв. без ДДС
при стъпка на наддаване за участие в размер на 300 000 лв. В търга са
заявили участие двама кандидати – В.Р.Г. *** и „Парк Пропърти“ ЕООД гр. София.
И двамата кандидати са се явили за участие в публичния търг с явно наддаване,
обявявали са последователно суми и в резултат на наддаването е достигната
определена цена, при която единствено участникът „Парк Пропърти“ ЕООД гр. София
е потвърдил следваща стъпка на наддаване,
поради което и след трикратно достигнатия размер участник № 2 „Парк
Пропърти“ ЕООД гр. София е обявен за спечелил търга с явно наддаване. На това
основание е издадена и оспорената в настоящото производство заповед, с която
„Парк Пропърти“ ЕООД гр. София е определен за спечелил публичния търг с явно
наддаване с предмет „Продажба на 43 560 бр. обикновени и налични поименни
акции, представляващи 67 % от вписания капитал на БГ „Енерджи ДМ“ АД“.
При тези факти съдът е приел , че въпросът дали Община
– Долна Митрополия следва да съобрази разпоредбите на Устава, предвиждащи
двустепенна процедура, основана на принципа на право на първия отказ, при която
акциите на БГ „Енерджи ДМ“ АД се дефинират като винкулирани, или следва да
приложи изключението, въведено в чл. 33, ал 1 от ЗКСК е въпрос, който може и
следва да бъде предмет на търговски спор между двете страни, притежатели на
съответния пакет акции. В рамките на този спор според настоящия състав на съда,
е следвало да се реши въпросът дали е
налице нарушаване или заобикаляне на установените изисквания за разпореждане с
винкулирани акции и дали те се считат или не за прехвърлени спрямо останалите
акционери и спрямо дружеството, т.е. дали прехвърлянето поражда действия спрямо
тези лица при условията на относителна недействителност. Съдът е приел, че до
постановяването на съдебен акт по такъв спор, на основание изключението,
предвидено в чл. 33, ал 1 от ЗКСК, Община – Долна Митрополия е обявила търг с
явно наддаване за мажоритарния пакет акции, който е проведен по реда и при условията на Наредбата за търговете и
конкурсите. Не е представен влязъл в сила съдебен акт, установяващ със сила на
присъдено нещо отричането на правото на Община – Долна Митрополия да проведе
такъв публичен търг с явно наддаване при условията на изключението на
специалната разпоредба на чл. 33, ал. 1 от ЗКСК.
Т.е. настоящият състава на съда е приел, че търговски
спор, с предмет съобразно горните мотиви, би се явил преюдициален за настоящото
производство по оспорване на акт, с който се определя купувач на същите тези
притежавани от общината акции /мажоритарен пакет/.
С Определение №3791/19.04.2022 год. по адм.дело
№3255/2022 год. на ВАС обаче, с което определението за прекратяване на
настоящото дело е отменено и делото е върнато на настоящия съд за продължаване
на съдопроизводствените действия, ВАС е изложил следните мотиви: Приватизационната
продажба на мажоритарния пакет акции в търговското дружество, което е с над 50%
участие на общината се осъществява в административно производство, регулирано
със Закона за приватизация и следприватизационен контрол, поради което
постановените в тази процедура актове са административни по своя характер и
контрола за тяхната законосъобразност се осъществява в съдебно административно
производство. Оспорената заповед е основание за сключване на договора за
приватизационната продажба на мажоритарния пакет акции, което пряко засяга
правата на миноритарния притежател на акции. Т.е според мотивите на
касационната инстанция производството пред общия съд по реда на ТЗ и пред
настоящия по реда на АПК не са свързани, актовете, постановявани по реда на АПК
в производства по реда на ЗПСК, са административни , и подлежат на
самостоятелен контрол, независимо от развиващо се и друго производство по общия
ред.
Ето защо и с оглед именно мотивите на касационната
инстанция в отменителното прекратяването на делото определение , настоящият
състав на съда счита, че производството по
т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за 2022 год. не е преюдициално по
отношение на настощото съдебно производство и следва да се остави без уважение.
2.
Искането за спиране
на настоящото съдебно производство по до приключването с влязъл в сила съдебен
акт на адм.дело №193 по описа на Административен съд-Плевен за 2022 год., също
е неоснователно и следва да се остави без уважение.
Видно от приложената по настоящото дело справка от
деловодната система на Административен съд-Плевен на л.402-404 е, че адм.дело
№193/2022 год. е образувано по жалба на „Крам комплекс къмпани“ ЕООД против Решение № 479 по Протокол № 35/31.01.2022г. на
Общински съвет – Долна Митрополия, с което на осн. чл. 21 ал.1 т.8 ЗМСМА е
определен метод за приватизация на 67% от капитала на „БГ Енерджи ДМ“ АД – гр.
Долна Митрополия, представляващ общинско участие, чрез публичен търг с явно
надаване.
Видно е от оспорената заповед №89-10.03.2022 год.на л.11-12 от делото, че
същата не съдържа позоваване на оспореното решение на № 479 по Протокол № 35/31.01.2022г. на Общински съвет
– Долна Митрополия, с което е определен метод на приватизация. Заповедта се
основава изцяло на проведения публичен търг, резултатите от който са
обективирани в Протокол от 8.03.2022 год. от работата на Комисията по
провеждането на търга. Оспорената заповед не се основава
на решението на ОС-Долна Митрополия, което е предмет на оспорване по адм.дело
№193/2022 год. С решението на ОС №479/31.01.2022 год. се утвърждава изготвения
анализ на правното състояние на акционерното участие на общината в дружеството,
в което последната притежава мажоритарен пакет акции; приема се приватизационна
оценка на акционерното участие на общината и се определя метод за приватизация.
Тези обстоятелства самостоятелно ще бъдат преценявани в настоящото съдебно
производство от гл.т. спазване на разписаната в закона процедура по провеждане
на търга.
Воден от горното съдът
О
П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на „Крам комплекс
къмпани“ ЕООД с ЕИК *********, гр.София, р-н „Лозенец“, ул. „Околовръстен път“
№159, представлявано от управителя П.А.К., за спиране на съдебното производство по
настоящото дело до приключването с влязъл в сила съдебен акт на производството
по т.д.№55 по описа на Окръжен съд-Плевен за 2022 год.
ОСТАВЯ БЕЗ
УВАЖЕНИЕ искането на „Крам комплекс къмпани“ ЕООД с ЕИК *********, гр.София,
р-н „Лозенец“, ул. „Околовръстен път“ №159, представлявано от управителя П.А.К., за спиране на съдебното производство по
настоящото дело до приключването с влязъл в сила съдебен акт на производството
по адм.дело №193 по описа на Административен съд-Плевен за 2022 год.
ОПРЕДЕЛЕНИЕТО може да се оспори в 7-дневен срок от съобщението
до страните, пред Върховния административен съд чрез настоящия съд.
ПРЕПИСИ от настоящето определение да се
изпратят на страните.
СЪДИЯ:/п/