Р
Е Ш Е Н И Е
№ 325 13.08.2019г. гр.Бургас
БУРГАСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД Първо гражданско отделение
На
тринадесети август две хиляди и деветнадесета
година
В
закрито заседание в следния състав :
Председател:
Дарина Костова
Секретар :
като разгледа
докладваното от съдията-докладчик търговско дело № 309 по описа за 2019 г. и за да се
произнесе взе предвид следното:
Производството
е по Глава XXI -Обжалване на определенията от Гражданския процесуален кодекс
във връзка с чл.25 ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ.
Постъпила
е жалба от Р.Т.Б. с ЕГН **********,
чрез адв. Мирослава Петрова Кръстева- ВАК, против отказ №
20190530133919-2 от 06.06.2019г. на длъжностно лице по регистрацията към АВ за заличаване
на Р.Т.Б. като член на съвета на директорите на „ Кей Ен Би Груп“ ЕАД по реда
на чл. 233, ал. 5 от ТЗ и като представляващ дружеството. Изложени са
съображения за неправилност на атакувания отказ, иска се същият да бъде
отменен, като се задължи АВ да извърши вписването.
Към
жалбата е приложена преписката по издаване на обжалвания отказ. Жалбата е
подадена в законоустановения срок.
Съдът
констатира, че жалбата е подадена от адв. Мирослава Петрова Кръстева от ВАК като пълномощник на Р.Т.Б.. От представеното с жалбата пълномощно, а и
от приложеното такова към преписката по издаване на обжалвания отказ е
видно, че Р.Б. е упълномощила адв. К. да я представлява пред ТР, като подава от
нейно име молби, заявления, декларации за регистрация и/или промяна в
обстоятелствата на представляваното от нея дружество, като за целта я подписва
и ангажира с подписа си. С Разпореждане №1914/05.07.2019год. на
жалбоподателката е указано да поправи нередовността, което е сторено с молба от
24.07.2019год. , към която е приложено пълномощно.
Съгласно
разпоредбата на чл.233, ал.5 от Търговския закон, член на съвета на директорите
на акционерното дружество може да поиска да бъде заличен от търговския регистър
с писмено уведомление до дружеството. В този случай, в срок до 6 месеца след
получаване на уведомлението дружеството трябва да заяви за вписване
освобождаването му в търговския регистър. Ако дружеството не направи това,
заинтересуваният член на съвета може сам да заяви за вписване това
обстоятелство, което се вписва, независимо дали на негово място е избрано друго
лице.
Видно
от справка по партидата на акционерното дружество, жалбоподателката е
единствения незаличен член на съвета на директорите на дружеството, като същата
е представлявала и останалите членове на съвета на директорите, които са
търговски дружества и са заличени като членове на съвета на директорите на
18.06.2019год.
Съдът,
след като прецени приложените доказателства, както и изложените в жалбата
доводи, намира за установено следното:
Заявление
вх.№ 20190530133919/30.05.2019г. е подадено с искане за вписване на промени в
обстоятелствата по партидата на „ Кей Ен Би Груп“ ЕАД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр.
Бургас, ж.к. „Славейков“ бл. 10 вх.А, ет.6, ап. 13, представлявано от
управителя Р.Т.Б., а именно: заличаване на Р.Т.Б. като член на съвета на
директорите на дружеството.
Длъжностното лице постановило обжалвания отказ
приемайки, че не е спазено изискването на чл. 233, ал.5 от Търговския закон,
тъй като няма доказателство за получаване на уведомлението на жалбоподателката
от акционерното дружество. Съдът намира за неправилна тази констатация, защото
видно от приложените две копия на уведомлението същото е връчено на 10.10.2018год.,
следователно са налице предпоставките на Търговския закон за възникване на
правото на заявителката да подаде заявление обр.А5. В настоящото производство
съдът не може да извърши проверка доколко е автентичен документа, който
удостоверява, че връчването е извършено. Лицата с правен интерес имат правна
възможност да атакуват направеното вписване и да представят доказателства в
подкрепа на твърденията си в рамките на състезателен исков процес.
За да постанови обжалвания отказ длъжностното лице е
приело, че не са изпълнени изискванията на чл. 233, ал. 5 от ТЗ, като не е зачел и удостоверителната сила на
представеното връчено уведомление, с подпис на представител на дружеството
дружеството.
Тези съображения на длъжностното лице по вписванията
не могат да бъдат споделени. Съгласно чл. 233, ал. 5, изр.1 и 2 от ТЗ, заличаването на член на съвета се извършва по
заявление на самото дружество по писмено уведомление на напускащия. Когато
обаче действията по освобождаването на члена на съвета и вписването на това
обстоятелство не бъдат извършени в продължение на повече от 6 месеца,
разпоредбата на чл. 233, ал. 5 изр. последно от ТЗ овластява изявилия воля да бъде освободен, сам да
заяви това обстоятелство за вписване в регистъра по партидата на дружеството.
Видно от приложените към заявлението писмени доказателства, изискванията на
закона са били изпълнени. По силата на препращащата норма на чл. 540 от ГПК, общите правила на ГПК (от чл. 1 до чл. 102) се прилагат и в охранителните производства. Ето
защо, необосновано длъжностното лице не е зачело удостоверителната сила на
уведомлението, връчена редовно в приложение на чл. 50, ал.3 от ГПК. Разпоредбата на чл. 233 от ТЗ не предвижда специален начин за извършване на
уведомяването. Поради това, на общо основание са приложими всички средства,
уредени в общата част на ГПК.
При така установените фактически обстоятелства,
съдът намира обжалвания отказ за неправилен, а жалбата за основателна.
Видно в
чл. 21, ал. 3, т. 10 от Наредба № 1
от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, изчерпателно са посочени документите, които следва
да бъдат приложени към заявлението, а именно- молбата за приемане на нов
съдружник, решението на общото събрание, съответно едноличния собственик на
капитала, за приемането му, договорът за прехвърляне на дружествен дял с
нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Безспорно
длъжностното лице по регистрация е длъжно да извърши проверката по чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ. Когато при извършване на тази проверка се
установи, че към заявлението не са приложени всички документи, които се
изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса,
длъжностното лице по регистрацията, на основание чл. 22, ал. 5 ЗТР, е длъжно да даде указания на заявителя за
отстраняване на нередовността и се произнася по заявлението едва след като те
бъдат отстранени или след изтичане на срока за това, който е определен в
цитираната законова разпоредба.
В конкретния случай, указания са дадени и изпълнени.
Поради изложените съображения, съдът намира, че
постановеният от длъжностното лице по регистрацията към АВ отказ
№.20181128101241-2 от 04.12.2018г,
следва да бъде отменен.
Водим от горното и на основание чл. 25, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20190530133919-2 от 06.06.2019г. на
длъжностно лице по регистрацията към АВ на длъжностното лице по регистрацията
при Агенция по вписванията към МП по заявление вх.№ 20190530133919/30.05.2019г.
с искане за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „ Кей Ен Би
Груп“ ЕАД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. Бургас, ж.к.
„Славейков“ бл. 10 вх.А, ет.6, ап. 13, представлявано от управителя Р.Т.Б., а
именно: заличаване на Р.Т.Б. като член на съвета на директорите на дружеството.
УКАЗВА на Агенция по вписванията да извърши вписване
на посочените в заявлението обстоятелства.
ПРЕПИС от решението на съда заедно с документите във
връзка с исканото вписване следва да се изпрати на АВ.
РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.
Съдия: