№ 2328
гр. София, 19.05.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 16-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание
на двадесет и втори март през две хиляди двадесет и трета година в следния
състав:
Председател:ПЕТЪР Н. СЛАВЧЕВ
при участието на секретаря МАРИЯ АЛ. ХАРИЗАНОВА
като разгледа докладваното от ПЕТЪР Н. СЛАВЧЕВ Административно
наказателно дело № 20221110208840 по описа за 2022 година
за да се произнесе взе предвид следното :
Производството е по чл. 59 и сл. от ЗАНН по жалба, подадена от УД
„Инвест фонд мениджмънт“ АД против Наказателно постановление № Р-10-
167 от 07.06.2022 г. на Зам.председателя на Комисията за финансов надзор
(КФН), ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с което
е наложена имуществена санкция в размер на 40 000, 00 (четиридесет хиляди)
лева на основание чл. 273, ал. 5, т. 11, предложение второ от Закона за
дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за
колективно инвестиране (ЗДКИСДПКИ) /редакция ДВ бр. 16/25.02.2022г./ за
извършено нарушение на чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ.
Жалбоподателят иска да се отмени обжалваното наказателно
постановление като необосновано и незаконосъобразно. Оспорва
съставомерността на нарушението, доколкото разпоредбата на чл. 51 от
ЗДКИСДПКИ предвиждала шест месечен срок за отстраняване на нарушения,
по причини извън контрола на схемата. В тази хипотеза не следвало да се
налагат имуществени санкции. С такъв вид уведомление КФН била
оповестена за извършеното нарушение и намеренията на фонда да го
отстрани своевременно. Нарушението, извършено чрез прехвърляне на ценни
1
книжа от ДФ „Инвест Актив“ ДФ на „Инвест Класик“ се дължало на
причини извън контрола на фонда и е извършено с цел да се защити интереса
на инвеститора – да не се допусне нарушенията на инвестиционните
ограниченията в портфейлите на двата ДФ да продължат за период,
надвишаващ шест месеца. Такива причини, извън контрола на ДФ
представлявали пазарните условия, при които нямало търсене на финансовите
инструменти на икономически изгодни цени. В тази връзка състоянието на
пазара следвало да се отчете като обективен фактор извън контрола на КИС.
Изтъква, че на 31.03.2022г. УД е представило план за преструктуриране на
портфейлите на договорните фондове чрез продажба на неликвидни активи.
Излагат се съображения за маловажност на нарушението.
Представителят на въззиваемата страна моли съда да потвърди
обжалваното наказателно постановление като законосъобразно и оспорва
доводите на жалбоподателя. Посочва, че следвало да се отчете, че
дружеството жалбоподател е взело решението за закупуване на посочените
финансови инструменти, така че да се стигне до увеличение на неговите
инвестиции и въпросното нарушение. Претендира юрисконсултско
възнаграждение.
От събраните по делото писмени и гласни доказателства, преценени
поотделно и взети в тяхната съвкупност, Съдът прие за установено
следното от фактическа страна:
УД „Инвест Фонд Мениджмънт“ АД е получило лиценз за извършване
на дейност като управляващо дружество и е вписано под № РГ-08-25 във
водения от КФН регистър по чл. 30, ал. 1, т. 5 от Закона за Комисията за
финансов надзор (ЗКФН) и като такова е адресат на нормите на ЗДКИСДПКИ
и на подзаконовите актове по прилагането му.
Съгласно чл. 5, ал. 1 и 4 от ЗДКИСДПКИ колективната инвестиционна
схема се учредява като договорен фонд /ДФ/ или като инвестиционно
дружество, като дейността на колективната инвестиционна схема се
управлява само от управляващо дружество съгласно сключен договор,
съответно съгласно правилата на договорния фонд. УД „Инвест Фонд
Мениджмънт” АД организира и управлява ДФ „Инвест Класик“, който е
вписан под № РГ-05-1361 в регистъра по чл. 30, ал. 1, т. 4 от ЗКФН, воден от
КФН.
2
С писмо, вх. № РГ-08-25-66 от 06.12.2021 г. УД „Инвест Фонд
Мениджмънт” АД е уведомило КФН за нарушено инвестиционно
ограничение по чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ в портфейла на ДФ „Инвест
Класик“, изразяващо се в това, че към 30.11.2021г. общата експозиция на ДФ
в прехвърляеми ценни книжа по чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ е достигнала до
26,36 % от стойността на активите на ДФ, с което е налице превишение на
ограничението от 10 % съгласно посочената разпоредба. Отделно от това, в
уведомлението УД посочва, че нарушението е в резултат на прехвърляне, чрез
покупко-продажба на ценни книжа от портфейла на ДФ „Инвест Актив“ към
портфейла на ДФ „Инвест Класик“, както и с цел да се защитят интересите на
инвеститорите и недопускане на обстоятелство, при което нарушенията на
инвестиционните ограничения в портфейлите на двата ДФ да са налице
повече от 6 месеца от възникването им. Към посоченото писмо са приложени
справки за нетната стойност на активите на ДФ „Инвест Класик“ заедно с
баланси към 25.11.2021 г. и 30.11.2021г. като доказателство за датата,
предхождаща извършването на нарушение, както и съответно към датата на
превишение на инвестиционното ограничение.
При преглед на представените документи (справка за нетната стойност
на активите) е установено, че към 25.11.2021 г. общата стойност на активите
на ДФ „Инвест Класик“ е 9 164 499 лв., като притежаваните прехвърляеми
ценни книжа от ДФ „Инвест Класик“, извън тези по чл. 38, ал. 1 от
ЗДКИСДПКИ, са следните: 446 268 броя акции от емисия „ЗД ОЗОК ИНС“
АД, ISIN BG1100044087, представляващи 4,45 % от общата стойност на
активите на ДФ, 372 броя облигации от емисия „Мина Станянци“ АД, ISIN
BG2100001184, представляващи 4,14 % от общата стойност на активите на
ДФ, и 16 броя облигации от емисия „БГ Инвест Пропъртис“ ЕАД, ISIN
BG**********, представляваща 0,35 % от стойността на активите на ДФ.
Общата стойност на инвестициите в прехвърляеми ценни книжа (акции и
облигации) към 25.11.2021 г., извън тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ,
представлява 8,94 % от стойността на активите на ДФ, т.е. същите са в
рамките на 10-процентното ограничение съгласно изискването на чл. 38, ал. 2
от ЗДКИСДПКИ.
Видно от представената справка за структурата на активите на ДФ
„Инвест Класик“ към 30.11.2021 г., общата стойност на активите на ДФ
3
„Инвест Класик“ е 9 095 146 лв., като прехвърляемите ценни книжа по чл. 38,
ал. 2 от ЗДКИСДПКИ са се увеличили значително - с близо 3 пъти спрямо
размера им към 25.11.2021 г., като са достигнали до 26,36 % от общите
активи на ДФ. Притежаваните прехвърляеми ценни книжа от ДФ „Инвест
Класик“, извън тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ към 30.11.2021г., са
следните: 36 600 бр. акции от емисия „Блексий ритейл инвест“ АД, ISIN
BG1100015178, представляващи 2,01 % от общата стойност на активите на
ДФ, 235 131 бр. акции от емисия „Ахелой имо“ АД, ISIN BG**********,
представляващи 2,59 % от общата стойност на активите на ДФ, 446 268 бр.
акции от емисия „ЗД ОЗОК ИНС“ АД, ISIN BG1100044087 представляващи
4,48 % от общата стойност на активите на ДФ, 29 100 бр. акции от емисия
„Хидроизомат“ АД, ISIN BG11HISOBT19, представляващи 0.32 % от общата
стойност на активите на ДФ, 399 броя облигации от емисия „Мина Станянци“
АД, ISIN BG2100001184, представляващи 4,47 % от общата стойност на
активите на ДФ, 500 броя облигации от емисия „ТЕЦ Бобов дол“ ЕАД, ISIN
BG2100004154, представляващи 5,53 % от общата стойност на активите на
ДФ, 302 броя облигации от емисия „ИБ Медика“ АД, ISIN BG2100004162,
представляващи 3,34 % от общата стойност на активите на ДФ, 119 броя
облигации от емисия „БГ Инвест пропъртис“ ЕАД, ISIN BG**********,
представляващи 2,61 % от общата стойност на активите на ДФ и 110 000 броя
облигации от емисия „Northern Lights Bulgaria“ BV, ISIN XS0834163601,
представляващи 1,01 % от общата стойност на активите на ДФ.
Видно от представената към 30.11.2021 г. справка за нетната стойност
на активите на ДФ „Инвест Класик“, общата стойност на инвестициите в
прехвърляеми ценни книжа извън тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ е
достигнала 26,36 % от активите на ДФ „Инвест Класик“, с което е налице
превишение на 10-процентното ограничение по чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ,
дължащо се на извършени сделки за покупки на допълнителни пакети от
прехвърляеми ценни книжа.
Във връзка с гореизложеното с писмо изх. № РГ-08-25-66 от
21.12.2021г. от УД са изискани справки за нетната стойност на активите на
ДФ „Инвест Класик“, заедно със счетоводни баланси към 24.11.2021 г.,
26.11.2021 г. и към 29.11.2021 г.
В отговор с писмо, вх. № РГ-08-25-66 от 05.01.2022 г., УД е
4
представило справка за обема и структурата на портфейла на ДФ „Инвест
Класик“ към посочените дати, от което е установено, че общата стойност на
активите на фонда към 24.11.2021 г. е 9 164 359 лв., а към 26.11.2021 г. е 9 068
270 лв., като притежаваните прехвърляеми ценни книжа от ДФ „Инвест
Класик“, извън тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ към 24.11.2021г., са в
размер на 8,94 %, съответно към 26.11.2021 г. са в размер на 9,03 % от общите
активи на фонда, т.е. същите са в рамките на 10-процентното ограничение
съгласно изискването на чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ. Общата стойност на
активите на ДФ „Инвест Класик“ към 29.11.2021 г. е 10 674 255 лв., като
притежаваните прехвърляеми ценни книжа от ДФ „Инвест Класик“ извън
тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ към 29.11.2021 г. са в размер на 22,47 %
(при сумиране чрез MS Excel, съответно 22,45 % - при сумиране чрез
калкулатор) от общите активи на фонда. Притежаваните прехвърляеми ценни
книжа от ДФ „Инвест Класик“ извън тези по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ
към 29.11.2021 г. са следните: 36 600 бр. акции от емисия „Блексий ритейл
инвест“ АД, ISIN BG1100015178, представляващи 1,71 % от общата стойност
на активите на ДФ, 235 131 бр. акции от емисия „Ахелой имо“ АД, ISIN
BG**********, представляващи 2,20 % от общата стойност на активите на
ДФ, 446 268 бр. акции от емисия „ЗД ОЗОК ИНС“ АД, ISIN BG1100044087
представляващи 3,82 % от общата стойност на активите на ДФ, 29 100 бр.
акции от емисия „ХИДРОИЗОМАТ“ АД, ISIN BG11HISOBT19,
представляващи 0.27 % от общата стойност на активите на ДФ, 399 броя
облигации от емисия „Мина Станянци“ АД, ISIN BG2100001184,
представляващи 3,81 % от общата стойност на активите на ДФ, 500 броя
облигации от емисия „ТЕЦ Бобов дол“ ЕАД, ISIN BG2100004154,
представляващи 4,71 % от общата стойност на активите на ДФ, 302 броя
облигации от емисия „ИБ Медика“ АД, ISIN BG2100004162, представляващи
2,85 % от общата стойност на активите на ДФ, 119 броя облигации от емисия
„БГ Инвест пропъртис“ ЕАД, ISIN BG**********, представляващи 2,22 % от
общата стойност на активите на ДФ и 110 000 броя облигации от емисия
„Northern Lights Bulgaria“ BV, ISIN XS0834163601, представляващи 0,86 % от
общата стойност на активите на ДФ. Видно от представената към 29.11.2021
г. справка за нетната стойност на активите на ДФ „Инвест Класик“, общата
стойност на инвестициите в прехвърляеми ценни книжа извън тези по чл. 38,
ал. 1 от ЗДКИСДПКИ е достигнала 22,45 % (при сумиране чрез калкулатор,
5
съответно 22,47 % - при сумиране чрез MS Excel) от активите на ДФ „Инвест
Класик“, с което е налице превишение на 10-процентното ограничение по чл.
38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ, дължащо се на извършени сделки за покупки на
допълнителни пакети от прехвърляеми ценни книжа.
Отделно от горното с писмо изх. № РГ-08-25-66 от 13.12.2021 г. от УД
„Инвест Фонд Мениджмънт“ АД са изискани справка за всички сключени
сделки с финансови инструменти за периода 01-30.11.2021 г., както и
заверени копия от всички документи, свързани със сключените през
посочения период сделки с активи на договорен фонд ДФ „Инвест Класик“. В
получената с писмо вх. № РГ-08-25-66 от 20.12.2021 г. справка е посочено, че
на 29.11.2021 г. са сключени осем сделки за покупка на финансови
инструменти, както следва: 36 600 бр. акции от емисия „Блексий ритейл
инвест“ АД, ISIN BG1100015178, 235 131 бр. акции от емисия „Ахелой имо“
АД, ISIN BG**********, 29 100 бр. акции от емисия „Хидроизомат“ АД, ISIN
BG11HISOBT19, 27 броя облигации от емисия „Мина Станянци“ АД, ISIN
BG2100001184, 500 броя облигации от емисия „ТЕЦ Бобов дол“ ЕАД, ISIN
BG2100004154, 302 броя облигации от емисия „ИБ Медика“ АД, ISIN
BG2100004162, 103 броя облигации от емисия „БГ Инвест пропъртис“ ЕАД,
ISIN BG********** и 110 000 броя облигации от емисия „Northern Lights
Bulgaria BV“, ISIN XS0834163601.
Датата (29.11.2021 г.) на сключването на всички сделки за покупка на
изброените по-горе финансови инструменти се потвърждава и от
приложените към писмо, вх. № РГ-08-25-66 от 20.12.2021 г. от УД „Инвест
фонд Мениджмънт“ АД документи, включително нарежданията и
потвържденията от инвестиционен посредник „Интеркапитал Маркетс“ АД, с
чието посредничество са сключени сделките за покупка на прехвърляеми
ценни книжа.
Отделно от горното, с писмо на КФН, изх. № 09-6-173 от 21.12.2021 г.,
от „Централен депозитар“ АД (ЦД) е изискана справка за всички сделки с
финансови инструменти, сключени за сметка на ДФ „Инвест Класик“ през
периода 01.11.2021 г. – 21.12.2021г. С писмо, вх. № 09-6-173 от 30.12.2021 г.,
УД е представило на електронен носител справка за всички сключени през
посочения период сделки за сметка на ДФ „Инвест Класик“, управляван от
УД „Инвест Фонд Мениджмънт“ АД, от която се потвърждава, че сделките за
6
покупка на всички горепосочени финансови инструменти, с изключение на
емисията облигации, издадена от „Northern Lights Bulgaria BV“, ISIN
XS0834163601, са сключени на 29.11.2021 г. По отношение на облигациите от
емисия „Northern Lights Bulgaria BV“, ISIN XS0834163601 следва да се
отбележи, че същата не е регистрирана в ЦД, доколкото е допусната до
търговия на чужд пазар, поради което ЦД не разполага с информация относно
сделките, сключени с тази емисия. Информация относно датата на сключване
на сделката с облигации от емисия „Northern Lights Bulgaria BV“, ISIN
XS0834163601 се съдържа в представеното в КФН с вх. № РГ-08-25-66 от
20.12.2021 г. потвърждение за сключена сделка.
Установената фактическа обстановка се доказва от административно-
наказателната преписка, съдържаща акт за установяване на
административно нарушение № Р-06-2/19.01.2022 г., възражение срещу
акта, кореспонденция между КФН и дружеството жалбоподател, съдържащо
писма и приложения към същите, посочени по-горе, разпечатки от публичния
регистър по чл. 30, ал. 1 от ЗКФН, наказателно постановление №Р-10-
634/27.11.2020г., решение по НАХД №17125/2020г. по опис на Софийски
районен съд, решение по КНАХД №8128/2021г. по опис на АССГ и
показанията на свидетелката В. ***, служител на КФН.
Съдът дава вяра на показанията на свидетелката *** като логични,
непротиворечиви и кореспондиращи си със събраните писмени
доказателствени средства. Свидетелката е потвърдила участието си в
извършената проверка и установените обстоятелства в съответствие с
приетата за установена фактическа обстановка.
При установеното от фактическа страна съдът намери от правна
страна следното:
Жалбата е подадена в срока на чл. 59, ал. 2 от ЗАНН от процесуално
легитимирано лице и процесуално е допустима, а разгледана по същество, се
явява основателна.
Приложената Заповед № 3-181 от 12.07.2021г. заместник-председателя
на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”
установява компетентността на актосъставителя *** в т. 1.2.4 от същата,
съгласно разпоредбата на чл. 274, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ. Обжалваното
наказателно постановление е издадено от компетентен орган съгласно
7
правомощията му по посочената разпоредба.
Актът за установяване на административно нарушение от 19.01.2022г. е
съставен в тримесечния срок на чл. 34, ал. 2 от ЗАНН, след като се твърди че
нарушението е извършено на 29.11.2021г. Обжалваното наказателно
постановление е издадено в шестмесечния срок на чл. 34, ал. 3 от ЗАНН.
Актът за установяване на административно нарушение съдържа всички
необходими реквизити, съгласно изискванията на чл. 42 от ЗАНН. Актът е
съставен в присъствие на упълномощен представител на нарушителя,
подписан е от съставителя по акта и двама свидетели, с което е осигурена
изискуемата публичност на това действие. Актът е предявен и връчен акта в
деня на съставянето му, видно от отбелязването в същия. Срещу акта за
установяване на административно нарушение са постъпили възражения,
съдържащи доводи, аналогични с доводите в жалбата, подробно обсъдени в
обжалваното наказателно постановление.
В акта за установяване на административно нарушение и наказателното
постановление подробно и логично е описано нарушението, с което
предоставена възможността на жалбоподателя да организира защитата си
срещу административнонаказателното обвинение.
Съгласно чл. 4, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ колективна инвестиционна схема
(КИС) е предприятие за колективно инвестиране, като единствената му цел е
колективно инвестиране в прехвърляеми ценни книжа или други ликвидни
финансови активи по чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ, на парични средства,
набрани чрез публично предлагане, и действа на принципа на разпределение
на риска. Нормата на чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ определя финансовите
инструменти, в които може да инвестира ДФ, а разпоредбата на чл. 38, ал. 2
от ЗДКИСДПКИ въвежда ограничение, съгласно което КИС не може да
инвестира в прехвърляеми ценни книжа и инструменти на паричния пазар
извън тези по ал. 1 повече от 10 на сто от активите си. Съгласно изискванията
на чл. 38, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ инвестициите на КИС (каквато е и
договорният фонд) може да се състоят само от изброените в т. 1 - 9
финансови инструменти.
Съгласно чл. 51 от ЗДКИСДПКИ, при нарушение на инвестиционните
ограничения по причини извън контрола на КИС, тя приоритетно, но не по-
късно от 6 месеца от възникване на нарушението, чрез сделки за продажба
8
привежда активите си в съответствие с инвестиционните ограничения.
Съгласно чл. 52 от ЗДКИСДПКИ, в случаите, когато причините довели до
нарушение на инвестиционните ограничения са извън контрола на КИС, тя е
длъжна да уведоми КФН в 7-дневен срок от извършване на нарушението,
като представи информация за причините за възникването му и за
предприетите мерки за неговото отстраняване. Видно от изложеното, срокът
от 6 месеца за привеждане на активите в съответствие при нарушение на
инвестиционните ограничения е приложим само, когато нарушението е по
причини извън контрола на КИС. Разпоредбата на чл. 51 от ЗДКИСДПКИ не
намира приложение, когато нарушенията на инвестиционните ограничения са
по причини в контрола на КИС, както и вследствие на действия от нейна
страна.
В административнонаказателното производство предмет на преценка с
решаващо значение е доколко нарушението на инвестиционните ограничения
е било извън контрола на КИС.
Съгласно чл. 51, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ, с който е транспониран член 57,
пар. 2 от Директива 2009/65/ЕО, при нарушение на инвестиционните
ограничения по тази глава по причини извън контрола на колективната
инвестиционна схема или в резултат на упражняване права на записване тя
приоритетно, но не по-късно от 6 месеца от възникване на нарушението, чрез
сделки за продажба привежда активите си в съответствие с инвестиционните
ограничения, като отчита интересите на притежателите на дялове. В
конкретният случай административнонаказващият орган не е изследвал
въпроса, дали към датата на сключване на сделката преди нейното
осъществяване е имало надвишаване на инвестиционните ограничения по
член 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ - по отношение на структурата на портфейла
на ДФ "Инвест Актив", както и потенциално възможно ли е било за УД
„Инвест фонд мениджмънт“ АД да ги отстрани без да се сключва сделката
между двата договорни фонда в предписания в чл. 51 от ЗДКИСДПКИ 6-
месечен срок, както и предлагани ли са за търгуване емисиите акции на
пазара на ценни книжа. Административно-наказващият орган е бил длъжен да
изложи мотиви в тази насока, тъй като превишаването на инвестиционното
ограничение може да се дължи на причини извън контрола на колективната
инвестиционна схема.
9
Посочено е в акта и наказателното постановление, че нарушението е
извършено на 29.11.2021г. По това време ноторно е известно, че все още не е
приключил периода, свързан със стопански и други рестрикции в страната, а
и в целия свят, поради пандемията от Ковид 19, повлияли общо отрицателно
върху пазарните условия. Доколкото тежестта на доказване на нарушението в
административнонаказателното производство е на страната на наказващия
орган, то съдът не намира за изпълнено изискването за доказване по
достатъчно убедителен начин на икономически приемлива възможност за
отстраняване на нарушението без причиняване на щети на притежателите на
дялове в ДФ. В това отношение съдът приема за основателни възраженията за
пазарно неизгодни условия в посочения период, изложени от жалбоподателя.
Поради изложеното, оспореното наказателно постановление следва да
бъде отменено, като незаконосъобразно.
При този изход на делото, претенцията на въззиваемата страна за
присъждане на деловодни разноски се явява неоснователна.
Воден от горното на основание чл. 63, ал. 2, т. 1, във вр. с ал. 3, т. 1 и 2
от ЗАНН съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № Р-10-167 от 07.06.2022 г. на
Зам.председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление
„Надзор на инвестиционната дейност”, с което е наложена имуществена
санкция в размер на 40 000, 00 (четиридесет хиляди) лева на основание чл.
273, ал. 5, т. 11, предложение второ от ЗДКИСДПКИ /редакция ДВ бр.
16/25.02.2022г./ за извършено нарушение на чл. 38, ал. 2 от ЗДКИСДПКИ.
ОТХВЪРЛЯ искането на въззиваемата страна за присъждане на
деловодни разноски – юрисконсултско възнаграждение.
Решението може да бъде обжалвано пред Административен съд София-
град с касационна жалба в четиринадесет дневен срок от съобщението на
страните по реда на АПК.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
10