Решение по дело №1883/2022 на Административен съд - Бургас

Р Е Ш Е Н И Е №1233

 

гр. Бургас, 02 ноември 2022 г.

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД гр.Бургас, ІV състав, в закрито съдебно заседание на втори ноември през две хиляди и двадесет и втора година, в състав:

           СЪДИЯ: ГАЛИНА РАДИКОВА

,като разгледа докладваното от съдия ГАЛИНА РАДИКОВА административно дело № 1883 по описа за 2022 година и за да се произнесе, съобрази:

Производството е по реда на чл. 297 ал.1 от АПК.

Образувано е по жалба, подадена от К.Г.К. и М.М.К. *** против писмо изх.№ 94-01-1546/27.10.2022г., подписано от кмета на Община Царево.

С писмото жалбоподателите са уведомени, че на 2.11.2022г. ще се извърши принудително премахване на „3 броя бунгала“, находящи се в поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр. Ахтопол, м. „Коросията“.

Жалбоподателите искат отмяна на оспорения акт. Твърдят, че същият е издаден при допуснато съществено нарушение на процесуалните правила- липса на изпратена покана за доброволно изпълнение; неизпълнение на специалните изисквания на Наредба за принудителното изпълнени на заповеди за премахване на незаконни строежи от четвърта, пета и шеста категория или на части от тях от Община Царево, приета с решение №470/4.12.2013г.; актът не отговаря на изискванията на чл.277, ал.2 от АПК. Отделно считат, че актът е издаден при наличие на правна невъзможност за изпълнение- наличие на спор за собственост по отношение на поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 между тях и Община Царево, който спор бил отнесен за разрешаване пред Районен съд гр.Царево.

С жалбата е направено и особено искане за спиране на действията по принудително изпълнение, насрочено за 2.11.2022г., тъй като изпълнението би им причинило значителна и трудно поправима вреда. Според тях разрушаването на дълготраен материален актив е необратимои възстановяването в предишния му вид не може да бъде разглеждано като изискващо разходи в обичаен размер.

Ответникът –кмет на Община Царево, с придружителното писмо, с което изпраща административната преписка, намира жалбата за неоснователна. Иска съдът да вземе предвид обстоятелството, обстоятелството, че процедурата по принудително изпълнение на заповед № РД-01- 478/04.08.2017 г. на кмета на Община Царево е преминала съдебен контрол и е потвърдена с решение № 578 от 27.05.2020 г. по адм. дело № 577/2020 г. на Административен съд Бургас. Освен това, заповед № РД-01-478/04.08.2017 г. на Кмета на Община Царево и възможността за принудително и изпълнение е преминала и съдебен контрол и в производството по реда на чл.292 от АПК и е потвърдена на две съдебни инстанции, поради което фактическото изпълнение следва да бъде извършено. С настоящата жалба жалбоподателите за пореден път се опитват да отложат изпълнението на влязлата в сила заповед № РД-01-478/04.08.2017 г. на Кмета на Община Царево.

І. ПО ДОПУСТИМОСТТА:

Съдът намира жалбата за допустима.

Подадена срещу:

·         акт,  представляващ постановление по смисъла чл. 271, ал. 6 от АПК, включено в обхвата по чл. 294 от АПК.

·         от страни в производството по изпълнението- длъжници по см. на чл.174, ал.1, пр.1 от АПК, с признато с разпоредбата на чл.295 АПК право на жалба.

·         в срока, предвиден с нормата на чл.296, ал.1 АПК.

ІІ. ФАКТИТЕ:

Със Заповед № РД-01-478/04.08.2017г. на кмета на Община Царево, на основание чл.225а, ал.1, във вр. с чл.225, ал.2, т.2 от ЗУТ, на К.Г.К. и М.М.К. било наредено да премахнат незаконен строеж: „3 броя бунгала“, находящи се в поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр.Ахтопол, местност „Корисиата“.

Изрично бил определен и срок за доброволно изпълнение- 14 дни, считано от датата на влизане в сила на акта.

Заповедта влязла в сила на 04.11.2019г., на която дата било постановено решение №14820 по адм. дело № 696/2019г. по опис на ВАС гр. София.

С последното било отменено решение № 2121 от 21.11.2018 г. по адм. д. №2511/2017 г. на Административен съд – Бургас и отхвърлена жалбата на К. К. и М. К. срещу заповед № РД-01-478/04.08.2017г. на кмета на Община Царево, като неоснователна.

На 30.01.2020г. кметът на Община Царево издал заповед № РД-01-45, с която определил състав на комисия, която да извърши проверка по изпълнението на Заповед № РД-01-478/04.08.2017г. на кмета на Община Царево, за резултатите от проверката да състави протокол по образец, съгласно приложение №1 от Наредбата, като при констатация за липса на доброволно изпълнение да проведе процедура по принудително премахване на обекта. При необходимост от такава да проведе предварително проучване, за което да състави протокол, съгласно чл.7, ал.1 от Наредба за принудително изпълнение на заповеди за поправяне, заздравяване или премахване на строежи или на части от тях на територията на Община Царево.

С протокол №1/03.02.2020г. комисията констатирала, че обекта не е премахнат доброволно и следва да пристъпи към действия по принудително изпълнение на заповед № РД-01-478/04.08.2017г. на кмета на Община Царево.

На 4.03.2020г. комисията изготвила протокол №2 за предварително проучване на принудителното изпълнение по премахване на обект, одобрен от кмета на Община Царево. Определила срок за премахването- една седмица, считано от датата на изготвяне на протокола; начина на изпълнение; стойност (1932лв. с ДДС), въз основа на стойностна сметка, изготвена от инж. Зл.Кирякова и изпълнител, определен по реда на ЗОП или на осн. чл.7, ал.2 от НПИПНСЧПШКЧ на Община Царево.

Със Заповед № РД-01-123/04.03.2020г., съобщена на 5.03.2020г., чрез поставяне на обявление в имот  с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр. Ахтопол, м. „Коросията“, кметът на Община Царево определил на 16.03.2020г. от 10.00часа да започне принудителното премахване на обект „3 броя бунгала“, находящи се в поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр. Ахтопол, м. „Коросията“, общинска собственост, съгласно АЧОС № 1474/10.04.2012г., вписан на 11.04.2012г.,  като възложил фактическото изпълнение по принудителното премахване на Кметство гр. Ахтопол.

Тази заповед била обжалвана от К.Г.К. и М.М.К.. С влязло в сила решение № 578/27.05.2020г., постановено по адм. дело № 577/2020г. по опис на Административен съд гр.Бургас жалбата била отхвърлена.

На 5.03.2020г. кметът на Община Царево издал заповед № 2, с която назначил комисия за извършване на оглед на обекта.

Последното действие било удостоверено с протокол от същата дата. Според този документ, комисията извършила оглед , при който поставила : информационни табели, удостоверяващи, че на 16.03.2020г. бунгалата ще бъдат принудително премахнати, инструкции за безопасност при извършване на СМР и сигнализираща лента около оградата на поземления имот, в който се намират бунгалата, предмет на принудително премахване.

В хода на съдебното производство по делото са представени доказателства, че между органа по изпълнението и жалбоподателите има неприключил съдебен спор за собственост по отношение на бунгалата.

Отделно, на 11.03.2020Г. жалбоподателите са предявили иск пред Административен съд гр. Бургас, с който претендират да се приеме за установено по отношение на кмета на Община Царево, че правото на принудително изпълнение на Заповед № РД-01-478/04.08.2017 г. на кмета на Община Царево за премахване на незаконен строеж „3 броя бунгала“, находящи се в поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр. Ахтопол, м. „Коросията“, се е погасило поради възникнала правна невъзможност за изпълнението й.

С решение №158/05.02.2021г., постановено по адм. дело № 583/2020г. по опис на Административен съд гр. Бургас искът бил отхвърлен. Решението е оставено в сила с решение №9759/28.09.2021г., постановено по адм. дело № 4026/2021г. по опис на Върховен административен съд.

На 27.10.2022г. кметът на Община Царево уведомил жалбоподателите, че на 2.11.2022г. ще се извърши принудително премахване на „3 броя бунгала“, находящи се в поземлен имот с идентификатор 00878.107.17 по КК на гр. Ахтопол, м. „Коросията“, т.е. с отделен акт определи нова дата на принудително изпълнение. Писмото било връчено на 28.10.2022г.

ІІІ. ПРАВОТО:

Оспореният акт е издаден от компетентен орган- орган по изпълнението по см. на чл. 171, ал.1, т.1 от АПК.

По делото няма спор, че Заповед № РД-01-478/04.08.2017г. на кмета на Община Царево е влязла в сила на 4.11.2019г. и представлява изпълнително основание по см. на чл. 268, т.1 от АПК.

Същевременно с този акт е определен и срок за доброволно изпълнение, който изтича на 18.11.2019г.

При това положение не може да се приеме, че органът по изпълнението не е изпълнил задължението си по чл. 277, ал.1 от АПК.

Според разпоредбата на чл. 225а, ал.3 от ЗУТ, ако заповедта за премахване не се изпълни доброволно в определения в нея срок, тя се изпълнява принудително от общината по ред, определен с наредба на общинския съвет. В случая-  Наредба за принудителното изпълнени на заповеди за премахване на незаконни строежи от четвърта, пета и шеста категория или на части от тях от Община Царево, приета с решение №470/4.12.2013г. ( наричана Наредбата).

Разпоредбата на чл.5, ал.1 от посочения подзаконов нормативен акт задължава кмета на Община Царево, в тридневен срок от изтичане на срока за доброволно изпълнение да определи комисия, която да извърши проверка на строежа и при констатирана липса на доброволно изпълнение да пристъпи към принудително такова.

Това задължение е изпълнено с издаването на № РД-01-45/3.01.2020г. Определената комисия е установила, че незаконния строеж не е премахнат доброволно и подлежи на принудително премахване.

Последващи действия са извършени в изпълнение на изискванията на чл.6 и чл.7 от Наредбата.

Заповед № РД-01-123/04.03.2020г.( влязла в сила) е издадена на осн. чл.8, ал.1 от Наредбата. С нея е възложено фактическото премахване на строежа при хипотезата на чл.7, ал.2 от Наредбата и са определени датата, часа и начина на принудително изпълнение.

При това положение съдът приема, че спазени всички специални изисквания на Наредбата.

С оспорения акт се определя само нова дата, на която ще се извърши принудителното изпълнение. Тази дата е сведена до знанието на длъжниците по изпълнението.

Определяне на нова дата, на която ще се осъществи фактически принудителното изпълнение не изисква преповтарянето на всички процесуални действия, извършени от органа по изпълнението до и след издаването на Заповед № РД-01-123/04.03.2020г.

Не е налице несъответствие на акта с изискванията на чл.277, ал.2 от АПК, защото той по правната си същност не представлява покана за доброволно изпълнение.

Основните възражения на жалбоподателите са свързани с наличието на спор за собственост по отношение на строежа между тях и органа по изпълнението, който спор е предпоставка за прекратяване на изпълнителното производство на осн. чл. 282, ал.1, т.7 от АПК и образуваното адм. дело № 582/2020г. по опис на Административен съд гр. Бургас, с предмет иск по чл. 292 от АПК.

Съдът намира тези възражения не само за неотносими към настоящия спор, но по същество и неоснователни.

На първо място защото предмет на това производство е законосъобразността на акт и действия на орган по изпълнението във връзка с принудително премахване на незаконен строеж, а не акт по см. на чл. 282, ал.4 от АПК. Т.е. съдът не може да изследва наличието или липсата на предпоставки по чл. 282, ал.1, т.7 от АПК преди това да е сторено от органа по изпълнението въз основа на отправено до него искане за прекратяване на изпълнителното производство.

Тук следва да се посочи, че предявяването на иск по чл. 292 от АПК не предпоставя извод за незаконосъобразност за извършените до или след предявяването му изпълнителни действия, то не спира изпълнението, освен ако съдът не постанови друго. Към момента такова произнасяне на съда не е налице.

Нещо повече, жалбоподателите са предявили иск по чл. 292 от АПК, със същите фактически основания, изтъкнати и в настоящото производство, който иск е бил отхвърлен с влязло в сила съдебно решение.

По изложените съображения съдът намира, че оспорването следва да бъде отхвърлено като неоснователно.

Уредбата на спирането на изпълнението по чл. 297, ал. 4 от АПК го определя като обезпечителна мярка в производството по оспорване на постановленията, действията/бездействията на органа по изпълнението. Неоснователността на оспорването лишава от основание и привременната защита чрез спиране на изпълнението.

Предвид изложеното и на основание чл. 298 от АПК, Административен съд гр. Бургас, четвърти състав,

 

Р Е Ш И:

 

 

ОТХВЪРЛЯ  жалбата на К.Г.К. и М.М.К. *** против писмо изх.№ 94-01-1546/27.10.2022г., подписано от кмета на Община Царево.

ОТХВЪРЛЯ искането на К.Г.К. и М.М.К. *** за спиране на изпълнението на писмо изх.№ 94-01-1546/27.10.2022г., подписано от кмета на Община Царево.

Решението не подлежи на обжалване.

        

 

СЪДИЯ: