Р Е Ш
Е Н И Е
№
21.08.2019 година
гр.Търговище
ТЪРГОВИЩКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД X състав
На двадесет и първи август
2019 година
в закрито съдебно заседание в следния
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
БИСЕРА МАКСИМОВА
като разгледа докладваното от
ПРЕДСЕДАТЕЛЯ
търговско дело № 69 по описа за 2019
г.
и за да се произнесе, взе предвид
следното :
Производство
по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър.
Постъпила е жалба от НИКОЛИНКА НЕДЕЛЧЕВА КОЛЕВА, ЕГН ********** от
гр,Попово, като управител и представляващ „АНТОЛА 21"ООД, per. с ЕИК
********* в ТР, със седалище и адрес на управление ***, чрез адвокат Б.К. ***,
с адрес за упражняване на дейността в гр. Попово, ул. „Ал.Стамболийски"
№6, срещу Отказ № 20190724113734-2/30.07.2019 г. по повод на заявление с вх. №
20190724113734/24.07.2019 г. на длъжностно лице по вписванията към ТР.
В жалбата се излага следното: Незаконосъобразни са доводите на ДЛР,
изложени в мотивите на отказа, че протоколът с взето решение на общото събрание
за приемане на нови съдружници, не отговаря на изискванията на чл. 137, ал. 4
във вр.ал. 1 и 2 ТЗ, тъй като същият не е нотариално заверен, удостоверяващ
подписи и съдържание, извършени едно временно. Жалбоподателят твърди, че по
подаденото заявление по образец съгласно Приложение А4 с вх. №20190724113734/
24.07.2019, са приложили и необходимите документи в изпълнение на закона и
съответно протокол от общо събрание на съдружниците от 17.06.2019г., подписан
от управителя и секретар-протоколиста, което е удостоверено с нотариална заверка
едновременно на подпис и съдържание, като екземпляр от този протокол е оставен
на съхранение при Нотариуса. Според него, съгласно на чл. 143 ТЗ, законодателят
не изисква протоколът от събранието на съдружниците да е подписан от всички
съдружници, а е достатъчно същият да е изготвен в писмена форма и да
документира дружествените решения в протоколната книга по чл. 143. ал. 1 ТЗ,
което в конкретния случай е спазено. Подписването от съдружниците на протокола
за взетите решения от общо събрание на ООД не е предвидено като условие за
действителност на взетите решения. По отношение на останалите решения на общото
събрание на съдружниците също има изискване за обективирането им в писмен
документ (чл. 140. ал. 1 ТЗ, чл. 143, ал. 1 ТЗ), но не и изискване за подписване
на документа от лицата, участвали на събранието. При това твърди, че
действащият и обявен по партидата на дружеството дружествен договор в ТР не
изключва тази разпоредба.
Търговският закон и дружественият договор, обявен по партидата на
дружеството в ТР, според жалбоподателя, не изискват протокола от ОС да е
подписан от всички съдружници, още повече че разпоредбата на чл.137, ал.4 ТЗ е
изключена, което изрично е вписано в актуализирания устав, приет на същото общо
събрание от 17.06.2019 г. Целта на закона е да няма злоупотреби и кражби на
търговски предприятия, а едновременното удостоверяване на подписи и съдържание
цели да се създаде един достоверен частен документ, от който със сигурност да е
видно, че на определената дата общото събрание на съдружниците е взело
съдържащите се в протокола решения със съдържанието, което съответства на
съхранявания при нотариуса документ. Жалбоподателят твърди, че събранието, на
което е взето решение за приемане на нови съдружници от 17.06.2019 г., е
редовно проведено по предварително обявен с поканата дневен ред, за което
съдружниците са уведомени срещу подпис. Решенията са взети законосъобразно и
мотивирано. Протоколът има всички необходими заверки иа подпис и съдържание
изпълнени едновременно.
Жалбоподателят моли съда да отмени отказ с № 20190724113
734-2/30.07.2019 г. по повод на подадено заявление по образец съгласно
Приложение А4 от Наредба №1/14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до
търговския регистър с вх. №20190724113734/24.07.2019 г. , като
незаконосъобразен, и на основание чл.25, ал.5 от ЗТР ДА ЗАДЪЛЖИ Агенция по
вписванията /ТР/ да извърши вписване на заявените за вписване обстоятелства по
партидата на дружество „АНТОЛА 21“ ООД.
След служебна справка в търговския регистър, съдът установи следното:
По партидата на търговеца е постъпило заявление А4 вх. №
20190724113734/24.07.2019 г. за промяна на обстоятелства по отношение на
дружество „АНТОЛА 21"ООД, с ЕИК125045659, а именно: заличаване на
съдружници и вписване на нови съдружници, както и прехвърляне на дружествен дял. Към
заявлението са приложени: Адвокатско пълномощно; Актуален дружествен
договор/учредителен акт/устав;
Декларация относно истинността на заявените за вписване
обстоятелства; Документ за внесена
държавна такса; Пълномощно за представителство на Общо събрание; Покани до съдружниците за свикване на общо
събрание; Доказателство, че поканите до
съдружниците за свикване на общо събрание са връчени; Удостоверение за наследници – 5 броя;
Договор за прехвърляне на дружествен дял с нотариална заверка; Молба за
приемане на нов съдружник - 5 броя;
договор делба.
Дадени са указания на заявителя да представи протокол от общото
събраниена съдружниците, който следва да бъде с нотариално удостоверяване на
подписите и съдържанието, извършени едновременно.
Длъжностното лице по вписванията е постановило обжалвания отказ поради
неизпълнение на дадените указания.
При така установените факти, съдът приема следното:
Независимо от развитите в жалбата оплаквания, нито пред длъжностното
лице по регистрация, нито пред съда е представен протокол от общо съобрание на
съдружниците от 17.06.2019 година. Без наличие на такъв протокол в съответната
съобразно ТЗ форма, не би могло да се уважи искането на заявителя за вписване
на нови съдружници.
С разпоредбата на чл. 137, ал. 4 ТЗ, която е в сила от 03.01.2017 г. и на която се е позовало
длъжностното лице, за да мотивира постановения отказ да извърщи исканото вписване,
законодателят е въвел форма, в която следва да бъде съставен протокола за
проведено общо събрание на съдружниците в дружество с правноорганизационна
форма ООД, тогава, когато са взети решения по чл. 137, ал. 1, т. 2, т. 4, т. 5,
предложение първо, и т. 7 ТЗ и тя е писмена с нотариална заверка на подписите и
на съдържанието. В ал. 5 на същата норма е предвидено, че решенията на общото
събрание, приети в нарушение на изискванията на чл. 137, ал. 4 ТЗ, са нищожни.
Разпоредбите на чл. 137, ал. 4 и ал. 5 ТЗ са императивни, като с тях се
предвиждат задължителни изисквания относно формата, в която следва да е
съставен протокола от общото събрание, когато този орган е взел решения от вида
на изчерпателно изброените в нея, поради което и когато е подадено заявление за
вписване на промяна в обстоятелствата, които настъпват в резултат на решение от
кръга на посочените, то длъжностното лице проверява дали това законово
изискване е спазено и дали неговото спазване е удостоверено с представени от
заявителя документи /арг. от чл. 21, т. 4 и т. 5 ЗТР/.
В случая протокол на общото събрание изобщо не е представен, за да може
да се прецени основателността на подаденото заявление.
Неоснователния са оплакванията на жалбоподателя, че формата следва да се
счита спазена, защото именно приетия на това общо събрание дружествен договор
предвижда за решенията за приемане на съдружници да се съставя протокол в обикновена писмена форма, а след приемането
му и въпреки липсата на обявяването му в ТР, този дружествен договор поражда
последици и всички решения на общи събрания след това се обективират в
протоколи в обикновена писмена форма, включително и това за приемане на нови
съдружници. С оглед разпоредбата на чл. 140, ал. 3 ТЗ решенията относно
изменение и допълнение на дружествения договор влизат в сила след вписването им
в търговския регистър. При систематично и езиково тълкуване на разпоредбите на
ал. 3 на чл. 140 ТЗ, заедно с тези на ал. 1 и ал. 4 на същия член, следва
изводът, че за разлика от решенията по ал. 1 и ал. 4, решенията относно
изменение и допълнение на дружествения договор пораждат своите правни последици
и по отношение на трети лица, и по отношение на съдружниците във вътрешните
дружествени отношения, едва след като бъдат вписани в търговски регистър /в
този смисъл и Решение № 690 от 3.12.2008г. на ВКС по т. д. № 349/2008г., II о.,
ТК/.
По отношение поемането на дружествените дялове на починали съдружници
следва да се съобрази, че поемането на дружествени дялове, което се извършва в
хипотезите на напускане на съдружник, при изключване и при наследяване на починал съдружник, каквато хипотеза има в
настоящия случай, е признат от правото способ за придобиване на дружествени
дялове. При смърт на съдружник в ООД правата върху неговите дружествени дялове
се наследяват от наследниците му, които обаче не встъпват в членствените
правоотношения на наследодателя си с всички произтичащи по тях права и
задължения, а следва да подадат молба до дружеството, което да се произнесе с
решение на ОС за приемането им като съдружници, с оглед на обстоятелството, че
дружеството с ограничена отговорност е уредено като капиталово, но притежава и
редица елементи характерни за персоналните търговски дружества. До приемането
им от ОС наследниците нямат качеството съдружници.
Неоснователен е обаче отказът за заличаване на ДИМИТЪР АЛЕКСАНДРОВ
ДИМИТРОВ, ИВАН СТОЯНОВ ВЕЛЧЕВ, МАРИАН АНТОНОВ ХРИСТОВ, ГРИГОР ПЕТРОВ МИНКОВ
като съдружници в дружество. Представени са писмени доказателства, че тези
съдружници са починали. Със смъртта на всеки един от тях е настъпило прекратяване на членственото им
правоотношение с дружеството по силата на изричната разпоредба на чл. 125,
ал.1, т.1 ТЗ, което обстоятелство подлежи на вписване. Възможността за
наследяване на дела на починал съдружник, респективно за встъпване на
наследниците като съдружници в дружеството или уреждането на имуществените
отношения с тях са ирелевантни за
вписване на вече настъпилото прекратяване на членството на починалия
съдружник, поради което отказът е незаконосъобразен в тази му част.
Предвид изложеното, съдът
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ ОТКАЗ № 20190724113734-2/30.07.2019
г. на длъжностното лице по регистрацията към Агенция по вписвания – Търговски
регистър, постановен по заявление по образец А4 с входящ №
20190724113734/24.07.2019 г. САМО В ЧАСТТА МУ, с която е отказано заличаване на
ДАД, ИСВ, МАХ и ГПМ като съдружници в „АНТОЛА 21" ООД, с ЕИК ********* в
ТР, със седалище и адрес на управление ***, поради настъпила смърт.
УКАЗВА на длъжностното лице
по регистрацията към Агенция по вписванията – Търговски регистър, да извърши
вписване в Търговския регистър, по партидата на „АНТОЛА 21" ООД, с ЕИК
********* в ТР, със седалище и адрес на управление ***, на поисканото
заличаване на ДАД, ИСВ, МАХ и ГПМ като съдружници поради настъпила смърт, по
заявление образец А4 с входящ № 20190724113734/24.07.2019 г.
ОТХВЪРЛЯ жалбата на НИКОЛИНКА
НЕДЕЛЧЕВА КОЛЕВА, ЕГН ********** от гр,Попово, като управител и представляващ
„АНТОЛА 21" ООД, с ЕИК ********* в ТР, със седалище и адрес на управление ***,
чрез адвокат Б.К. ***, с адрес за упражняване на дейността в гр. Попово, ул.
„Ал.Стамболийски" №6, срещу Отказ № 20190724113734-2/30.07.2019 г. по
повод на заявление с вх. № 20190724113734/24.07.2019 г. на длъжностно лице по
вписванията към ТР в останалата й част, като неоснователна.
Решението, в частта в която жалбата е отхвърлена, подлежи на обжалване
пред Варненския апелативен съд в едноседмичен срок от връчването му на
жалбоподателя.
В останалата част решението не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати незабавно на Агенция по вписванията за
изпълнение на дадените указания във влязлата му в сила част.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: