№………./ .04.2018 г.
гр. Варна
В И М Е Т О
Н А Н А Р О Д А
ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ГРАЖДАНСКО ОТДЕЛЕНИЕ, ВТОРИ състав
в открито съдебно заседание, проведено на двадесет и първи март през две хиляди
и осемнадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Ирена ПЕТКОВА
ЧЛЕНОВЕ: Мариана ХРИСТОВА
Наталия
НЕДЕЛЧЕВА
при секретаря Галина
СЛАВОВА,
като
разгледа докладваното от съдия Н. Неделчева
въззивно
гражданско дело №496 по описа за 2018г.,
за
да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.258 от ГПК, образувано е по въззивна жалба на „Енерго-Про
България Продажби” АД със седалище и адрес на управление гр.Варна, Варна Тауърс
– Г“, бул. “Вл. Варненчик“ № 258, представлявано от П.С.С., Яна Маринова и
Георги Коршия – членове на УС срещу Решение
№290/26.01.2018г., постановено по гр. дело №15023/2017г. по описа на ВРС, с
което е прието за установено по отношение на ответника „ЕНЕРГО - ПРО ПРОДАЖБИ”
АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.Варна, бул. Владислав
Варненчик № 258, Варна Тауърс – кула Г, че ищецът А.П.В., ЕГН ********** не му дължи сумата от 9225.68 лева, представляваща начислена корекция на електроенергия по фактура №
**********/18.09.2017 г., за периода 07.02.2016 г. – 06.02.2017 г., за обект с
абонатен № ********** и клиентски № **********, с адрес на потребление: гр.
Варна, бул. „Владислав Варненчик“ № 99, ап. 10, на основание чл. 124, ал. 1 ГПК. Във въззивната жалба са изложени доводи за неправилност и необоснованост на
решението като постановено в нарушение на материалния и процесуалния закон. Въззивното дружество твърди, че в процесния случай не е извършена
корекция по реда на чл. 48 ПИКЕЕ и допълнително начисленото количество ел.
енергия не е фикция за потребление за периода, а представлява реално потребено
но неотчетено количество ел. енергия при редовен отчет и се дължи по силата на
договорната връзка. Излага, че преизчислението е извършено по реда на чл. 50
ПИКЕЕ, тъй като натрупаната и отчетена в невизуализирания регистър ел. енергия
е реално потребена, което се доказва от заключението на приетата по делото СТЕ.
Излага, че корекционните клаузи целят
да създадат предвидимост в отношенията между страните, когато настъпят факти от
типа на нерегламентиран достъп до вътрешната конструкция на средството за
търговско измерване и да ликвидират неблагоприятните последици от тях. Счита,
че е налице годно правно основание за възникване на вземането му за потребена
електрическа енергия. Твърди, че е спазен
редът по констатиране на неточното отчитане на електрическа енергия като
всички предпоставки за възникване на правото на ответното дружество да извърши
тази законосъобразна процедура са изпълнени. По изложените съображения моли решението да бъде
отменено изцяло като неправилно и незаконосъобразно, а на негово място
постановено друго, с което
предявеният
иск да бъде отхвърлен изцяло като бъде осъдена ответната страна да ѝ
заплати разноски за двете инстанции. В о.с.з. жалбата се поддържа чрез
пълномощник.
Въззиваемата страна, чрез
депозирания писмен отговор и в о.с.з. чрез пълномощника си излага становище за
неоснователност на въззивната жалба. Счита, че първоинстанционното решение е
правилно и законосъобразно, като не са налице твърдяните от въззивника пороци.
Твърди, че процесната сума не се дължи тъй като липсват законови основания за
това. Счита, че първоинстанционният съд, след като е анализирал събраните по
делото доказателства, е достигнал до правилен извод за основателност на
предявения иск. Моли се жалбата да бъде
оставена без уважение като неоснователна и необоснована, а първоинстанционното
решение –потвърдено, както и за присъждане на разноски.
Съдът, след преценка на събраните доказателства, касаещи
предмета на спора, по вътрешно убеждение и въз основа на закона, предметните
предели на въззивното производство, очертани с жалбата, приема за установено от
фактическа и правна страна следното:
Жалбата е подадена в срока по чл. 259, ал. 1 от ГПК, от
легитимирано лице, съдържа необходимите реквизити, не страда от пороци, поради
което съдът я намира за допустима.
Във връзка с нейната основателност, съдът съобрази следното:
Предявеният иск с
правно основание чл. 124, ал. 1 от ГПК е допустим поради наличие на правен
интерес.
В изпълнение на задълженията, вменени му с разпоредбата
на чл.269 и чл. 270 ГПК, въззивният съд счита, че решението на ВРС е валидно и
допустимо. То съдържа реквизитите по чл.236 от ГПК и е постановено от родово
компетентен съд. Настоящото
производство е въззивно, поради което съдът следва да направи свои фактически
констатации и правни изводи.
След съвкупна преценка на всички събрани по делото
доказателства, с оглед разпоредбата на чл. 235 от ГПК, Варненският окръжен съд
приема за установено следното:
Ищецът А.П.В., ЕГН ********** предявява срещу
„Енерго-про продажби” АД, ЕИК ********* със седалище и адрес на управление
гр.Варна, Варна Тауърс – Г“, бул. “Вл. Варненчик“ № 258, иск за приемане за
установено по отношение на ответника, че не му дължи сумата от 9225.68 лева, представляваща начислена корекция на електроенергия по
фактура № **********/18.09.2017 г., за периода 07.02.2016 г. – 06.02.2017 г.,
за обект с абонатен № ********** и клиентски № **********, с адрес на
потребление: гр. Варна, бул. „Владислав Варненчик“ № 99, ап. 10, на осн. Чл. 124 ГПК. Според
изложеното в исковата молба, ищецът- като потребител на ел. енергия бил
уведомен от ответното дружество за извършена контролна проверка на средството
за търговско измерване, при което било констатирано неточно измерване на консумирана ел. енергия,
поради което на осн. Общите условия на договорите за продажба на ел.енергия на
„Енерго-про продажби” АД била коригирана сметката за използвана ел. енергия,
като е начислена посочената сума. Ищецът счита, че не са били налице предпоставките
за извършване на корекцията, че не е изпълнено задължението на ответното
дружество и свързаното с него „Енерго-про мрежи” АД за извършване на периодични
проверки, не са представени доказателства за реалното доставяне на количеството
електроенергия посочено в корекционната справка, периода на извършената
корекция е определен произволно, както и поради не законосъобразността на
предвидените в ОУ корекционни процедури. Твърди, че не дължи тази сума на електроразпределителното дружество, тъй като
не е консумирал начислената с корекцията ел. Енергия. Твърди, че скритите
регистри не са били нулеви към датата на монтирането. Излага, че не е ясен периода, през който е потребено
процесното количество ел.енергия. Счита, че тъй като същите са невидими, то
няма как той, в качеството си на потребител да упражнява контрол над тях.
Счита, че процесното количество ел.енергия е изразходвано от процесния
електромер преди монтажа му в неговия обект. Излага, че отчетът по скрит
регистър е в пряко нарушение на разпоредбата
на чл.10 и чл.11 ПИКЕЕ, както и че не става ясно защо не е отчетена и
фактурирана потребена ел.енергия за всеки месец поотделно. Твърди, че не следва да му бъде начислявана ел.
енергия, за която вече веднъж е извършил редовни плащания. Оспорва, че на
адреса е доставяна ел. енергия в посочените количества. Счита, че не се
установява по безспорен начин, че това е реално консумираната енергия. Оспорва
да е нарушил някое свое договорно задължение. Оспорва основанието за
начисляването на допълнително количество ел.енергия, периода и методиката, въз
основа, на които е извършена корекцията. Счита, че клаузата, въз основа на
която е извършена корекцията е лишена от законово основание. Оспорва правото на
ответното дружество да извършва такава корекция, както и процедурата по нейното
осъществяване. С оглед изложеното, моли съдът да постанови решение, с което да
приеме за установено в отношенията между страните, че ищецът не дължи на
ответника горната допълнително начислена за плащане сума за посочения период,
като му се присъдят и сторените от него разноски по делото.
Ответникът “ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД чрез депозирания
писмен отговор и в о.с.з. чрез пълномощник излага становище за допустимост, но
неоснователност на предявения иск. Твърди, че процесната
сума се дължи по реален отчет като цена за потребено количество ел. енергия на
осн. чл.50 от ПИКЕЕ вр. чл. 200, ал.1 ЗЗД. Твърди, че във връзка с извършената техническа проверката е
съставен Констативен протокол, отговарящ на изискванията на ПИКЕЕ. Излага, че в
конкретния случай не става въпрос за корекция на сметка. Твърди, че начислената
сума е за реално използвана и редовно отчетена от СТИ ел.енергия, която е
натрупана по регистър, който не се изпраща дистанционно за отчет. Излага, че
демонтираното СТИ било поставено в индивидуална опаковка и изпратено за експертиза в БИМ, по време на
която било установено, че е осъществена външна
намеса в тарифната схема на електромера. При софтуерно прочитане било
констатирано наличие на преминала енергия на тарифа 1.8.3., която не е
визуализирана на дисплея. С оглед на което ответникът твърди, че електромерът
съответства на метрологичните характеристики, но не отговаря на изискванията за
точност поради осъщественото неправомерно софтуерно вмешателство. По изложените
съображения моли предявеният иск да бъде отхвърлен като неоснователен.
От събраните по делото доказателства се установява от
фактическа страна следното:
От представения по делото Констативен протокол
№1301016/06.02.2017г. се установява, че на същата дата длъжностни лица на
„ЕНЕРГО-ПРО МРЕЖИ” АД и пълномощници на «Енерго –Про Продажби» АД са извършили техническа проверка на електромера,
монтиран за отчитане на ел. енергията в обекта на ищеца, с клиентски № ********** и абонатен № **********, с адрес на
потребление: гр. Варна, бул. „Владислав Варненчик“ № 99, ап. 10, при която са отчетени показанията на СТИ на регистри,
както следва: тарифа 1.8.1 – 009475 кВТч, тарифа 1.8.2 – 024648 кВТч, тарифа
1.8.3 – 063548 кВТч, тарифа 1.8.4 – 000000 кВТч и тарифа 1.8.0 – 097671 кВТч. Електромерът е демонтиран и подменен с нов изправен, и изпратен за проверка
в БИМ.
От Констативен протокол от метрологична експертиза на средство за измерване
№785/07.09.2017г., на ГД „Мерки и измервателни уреди”, РО – Русе е видно, че при софтуерно
четене е установена външна намеса в тарифната схема на електромера, както и
наличие на преминала енергия на тарифа 1.8.3, която не е визуализирана на
дисплея.
Видно от приетото по делото становище за начисление на електрическа
енергия, „Енерго-Про Продажби” АД, за периода 07.02.2016г.–06.02.2017г. е
начислило допълнително количество електроенергия за кл. №11002653395 в размер
на 63548 кВТч., на осн. чл. 50 ПИКЕЕ след софтуерно прочитане на паметта на
СТИ, при което е установено точното количество неотчетена ел. енергия, като на
ищеца е издадена фактура за сумата от 9 225.68 лв. с ДДС, представляваща
стойността на служебно начислено количество ел. за периода 07.02.2016г. до 06.02.2017г.
От заключението на СТЕ, изслушано в о.с.з., проведено на 12.12.2017г.,
се установява, че СТИ е от одобрен тип,
като в случая процесното количество ел. енергия е начислено след прочит на т.
нар. «скрит» регистър, в който се съхранява информация за количества ел.
енергия, неотразено в във видимите регистри - 1.8.1 и 1.8.2 на електромера;
начисленото количество ел. енергия е реално доставимо, като извършеното
изличсление е математически точно. В о.с.з. в.л. излага, че това количество
след като се съдържа в сумарния регистър, вероятно е доставена и потребена.
Електромерът е от такъв тип, че не може да бъде установена евентуална софтуерна
манипулация върху него, както и кога е била извършена тя. В същото време
БИМ-Русе дава становище, че СТИ е технически изправно, т.е. не са налице данни
електромера да заличава сам показания на вече консумирана ел.енергия, или да ги
отчита неправилно.
С
оглед така установеното от фактическа страна, настоящият състав стигна до
следните правни изводи:
На първо място следва да се отбележи, че съдът не споделя
твърдението на ответника, че процесната сума е резултат от реален отчет, а не
от корекция на сметка, тъй като по делото са представени констативен протокол и
становище, от които е видно, че дружеството е начислило допълнително общо
количество ел. Енергия като по този начин е коригирало количеството на
доставената на потребителя ел. Енергия за минало време. От съвкупния анализ
на събраните по делото доказателства се установява, че процесното вземане е
възникнало чрез начисляването му като корекция в цената, дължима според
ответника за доставена и консумирана от ищеца енергия. Корекцията е извършена
от енерго- снабдителното предприятие при действието на последните изменения на
ЗЕ, влезли в сила на 17.VІІ.2012 г., както и действащите от м.ноември
2013г. ПИКЕЕ, в които е предвидена
възможността за извършване на корекции на сметките на абонатите за потребена
ел. енергия за минал период при констатирани отклонения в точността на
измерването на количеството доставяна от дружеството и потребена от абонатите
ел. енергия, в случая са приложими, доколкото процесните правоотношения с които
е извършена корекцията са се осъществили при съществуваща вече нормативна уредба.
Във връзка с изложеното в исковата молба, следва да се
отбележи, че на съда е служебно известно Решение № 1500 от 06.02.2017 г. на ВАС
по адм. д. № 2385/2016 г., 5-членен с-в, с което ПИКЕЕ са отменени, поради
допуснати съществени нарушения на процедурата по тяхното приемане, с изключение
на чл. 48 - чл. 51. Съгласно чл. 195, ал. 2 от АПК, правните последици,
възникнали от подзаконов нормативен акт, който е обявен за нищожен или е
отменен като унищожаем, се уреждат служебно от компетентния орган в срок не
по-дълъг от три месеца от влизането в сила на съдебното решение. В случая
компетентен орган по смисъла на цитираната разпоредба се явява Комисията по
енергийно и водно регулиране (КЕВР), която съобразно нормата на чл. 83, ал.1,
т.6 от ЗЕ има правомощия да приема правилата за измерване на количеството
електрическа енергия, регламентиращи принципите на измерване, начините и
местата за измерване, условията и реда за тяхното обслужване, включително за
установяване случаите на неизмерена, неправилно и/или неточно измерена
електрическа енергия, както и създаването, поддържането и достъпа до база данни
с регистрацията от средствата за търговско измерване. Доколкото към настоящия
момент Комисията не е приела нови Правила на мястото на отменените норми, то тя
не е изпълнила вмененото ѝ с нормата на чл. 195, ал. 2 от АПК задължение
да уреди последиците от отмяна на подзаконовия нормативен акт. Предвид изложеното
следва да се приеме, че липсва приложим материален закон, в съответствие с
който да бъдат установявани случаите на неизмерена, неправилно и/или неточно
измерена електрическа енергия, тъй като с решението на ВАС е отменена
включително нормата на чл. 47 от ПИКЕЕ, която определя редът, по който се
извършват проверките на СТИ. Липсващата нормативна уредба не може да бъде
заместена по аналогия с правни норми съществуващи в други източници на правото,
тъй като съгласно чл. 1 от ЗЕ процесните обществени отношения се уреждат именно
със специалния закон. Да се приеме обратното на практика означава, както
субектите, за които Правилата са създавали права и задължения, така и съдът в
производство като настоящото, да заобиколят ефекта на решението на административния
съд за преустановяване занапред действието на съответните правни норми поради
отричане на юридическата им сила. Следва да се отбележи също, че съгласно чл.
83, ал.2, изр.2 от ЗЕ процесните Правила се приемат от КЕВР, но по предложение
на енергийните предприятия. Следователно последните не могат да се ползват от
собственото си бездействие да запълнят съществуващата към момента нормативна
празнота на обществените отношения като процесното.
Предвид горното и с оглед действието за напред на
решението на Петчленния състав на ВАС, съдът приема, че към момента на
проверката на средството за търговско измерване- 06.02.2017 г., не е
съществувал приложим материален закон за извършването ѝ. Следователно
правото на ответника – въззивник да начисли исковата сума въз основа на
констатациите от проверката извършена на тази дата следва да се отрече изцяло.
В случай, че се възприеме, че според диспозитива на
горепосоченото решение, обжалваният акт №12897/01/12/2015г. е обезсилен в
частта, с която се отменят чл. 48, чл. 49, чл. 50 и чл. 51 от Правилата, то се
налага изводът, че последните материално-правни норми запазват действието си,
т.е. законовата възможност на
енерго-снабдителното дружество да извършват едностранни корекция по този ред
продължава да съществува, тъй като Правилата не са обезсилени или отменени в
тази част.
В светлината на
гореизложеното, и дори да се приеме, че според действащото към процесния период
законодателство, на енерго- снабдителното предприятие е предоставена възможност
за едностранна корекция в сметки за минало време, при наличие на предвидените в
чл.98а, ал.2, т.6, б."а" ЗЕ предпоставки и в съответствие с чл. 48,
чл.49 и чл. 50 ПИКЕЕ, изготвени на осн. чл.83, ал.1, т.6 ЗЕ, искът се явява
основателен по следните съображения:
Според
цитираните разпоредби, представляващи одобрена методика за коригиране на сметки
за минало време, условията и
предпоставките, при които „Енерго –Про Продажби” АД може да пристъпи към
корекция на консумираната за минало време ел. енергия са следните: в случай на констатирано
по правилата на ДКЕВР не измерване и/или неточно измерване на ел. енергия в
резултат на осъществено от потребителя неправомерно въздействие върху СТИ и
неправомерно присъединяване към разпределителната система, т.е. към датата на извършване процесната проверка на СТИ на ищеца, принципно е
съществувало законово основание ответното дружество да извърши едностранна
корекция на количеството начислена ел. енергия на потребителя при неизправно
СТИ или при грешка в началните данни.
При преценка на събраните
по настоящото дело доказателства, съдът намира, недоказана остава
законосъобразността на самата корекционна процедура, съгласно изискванията
на ПИКЕЕ, имащи характер на подзаконов
нормативен акт.
Както от съдържанието на
констативния протокол е видно, че не е констатирана грешка при отчитането, а е
замерено натрупано количество ел.енергия в скрит регистър, така и от СТЕ се
установява, че не са налице основанията на чл. 48 ал. 1 от ПИКЕЕ, за извършване
на корекция на сметка поради липсата на СТИ или грешка при измерването на СТИ.
Вещото лице посочва изрично, че не е налице грешка в измерването, а е налице
замерване, т.е. отчитане на натрупано количество електроенергия от СТИ, макар и
по регистър 1.8.3 /който не се
визуализира на дисплея на СТЕ/.
За да бъде приложима
корекционната процедура, установена в 48, чл. 49, чл. 50 и чл. 51 ПИКЕЕ, е
необходимо изобщо да липсва СТИ или при метрологична проверка да се установи,
че СТИ не измерва или измерва с грешка извън допустимата. В случая СТИ не
липсва, а от съдържанието на КП не се установява във вътрешността на
електромера да е осъществяван достъп или да има повреда. Според СТЕ,
електромерът съответства на метрологичните характеристики, отговаря на
техническите изисквания, отговаря на изискванията за точност при измерване на
ел.енергия. Посочено е само, че тарифа 1.8.3. не се визуализира на дисплея.
Служителите, извършващи проверката, според удостовереното в цитирания протокол,
също не са установили неправомерна намеса във вътрешността на електромера или в
схемата на свързване. В тежест на въззивното
дружество е било да установи способът, чрез който количеството
електроенергия е отчетено от регистър 1.8.3 на електромера. Същевременно не се установи и, че посоченото
в цитирания регистър количество електроенергия е реално доставено на, и
съответно потребено от абоната.
Следва да се отбележи
също, че в приетото становище за начисляване на
електрическа енергия от 14.09.2017г. за обекта, за периода от 07.02.2016 г. до
06.02.2017г. е одобрено начисляването на допълнително количество енергия в общ
размер на 63548 квтч, като е посочено, че корекцията се извършва на осн. чл. 50
от ПИКЕЕ и софтуерно прочитане на показанията на паметта на СТИ, при което е
установено точното количество на неотчетена ел. енергия.
С оглед така
установеното от фактическа страна, съдът счита, че в конкретния случай,
корекцията не е извършена по реда на чл. 48, ал. 1, т. 1а от ПИКЕЕ, тъй като е
извършено прочитане на тарифните регистри на СТИ и по -специално на регистър
1.8.3. Не са констатирани данни за
техническа неизправност в процесния електромер, схемата на свързване на
СТИ към електроразпределителната мрежа не е променена и не е налице неотчитане
от измервателната схема на СТИ на преминалата от захранващия кабел към абоната
ел. енергия.
Разпоредбата на чл. 50 от ПИКЕЕ също не може да намери приложение, тъй като
не се установи да е налице несъответствие между данните за параметрите на СТИ
при ищеца и въведените при ответника
данни за нея. В случая потребителят не е стопански абонат, и електромерът
му е бил параметризиран да отчита и визуализира отчета по двете основни тарифи
– 1.8.1 за нощна енергия и 1.8.2 за дневна енергия, каквито са и данните при
ответника, по които са начислявани месечните такси на ищеца. Въззивникът не
навежда твърдения, нито представя доказателства за причините поради които при
данни за битов абонат и без заявление от него, електромерът му изобщо е отчитал
показания за върхова енергия по трета тарифа, приложима само за стопански
потребители.
Следователно, от приложените
по делото доказателства не се установява наличието на предпоставките, даващи
възможност на ответното дружеството да упражни правомощия за извършване на
едностранна корекция съобразно правилата на разпоредбите на чл. 48, чл. 49 и
чл. 50 ПИКЕЕ, поради което неприложими се явяват и нормите на чл. 47 и чл. 51
ПИКЕЕ, които имат процесуален характер и визират условията за реализиране на
корекционната процедура.
Предвид изложеното,
съдът приема, че сумата от 9225.68 лева е недължима от абоната, с оглед на което
намира, че предявеният отрицателен установителен иск
по чл. 124 ГПК е основателен и следва да бъде уважен.
По
изложените съображения и предвид съвпадащите изводи на двете инстанции,
въззивната жалба следва да бъде оставена без уважение, а първоинстанционното
решение –потвърдено като правилно и законосъобразно.
С
оглед изхода на правния спор, въззивникът дължи на въззиваемата страна
направените разноски по делото, които с оглед представения списък, доказателства за заплащане, съдът определя в
размер на 800.00 лв. на осн. чл. 78, ал.3 ГПК.
Водим
от горното, и на осн. чл. 271 ГПК, съдът
Р Е Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА Решение №290/26.01.2018г.,
постановено по гр. дело №15023/2017г. по описа на ВРС, 35-ти състав.
ОСЪЖДА „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр. Варна, ВАРНА ТАУЪРС - Г, бул. ВЛАДИСЛАВ
ВАРНЕНЧИК № 258, представлявано от П.С.С.,
Я. М. и Г. К.–членове на УС ДА ЗАПЛАТИ А.П.В., ЕГН **********, с адрес: ***, сумата от 800.00 /осемстотин/ лв. на осн. чл. 78, ал.3 ГПК.
Решението подлежи на обжалване пред
Върховния касационен съд в едномесечен срок от връчването му, при условията на
чл. 280 ГПК
ПРЕДСЕДАТЕЛ
: ЧЛЕНОВЕ: