Р Е Ш
Е Н И Е
Номер 231 Година 2019, 12.06 Град Бургас
В ИМЕТО НА НАРОДА
Бургаски окръжен съд…………………… граждански състав ………………………….
На дванадесети юни ...……....................…… Година две хиляди и
деветнадесета
В закрито заседание в следния състав:
Председател: Радостина Калиманова
Членове: ………………..………………………
Съдебни заседатели:
……………….……………………...
Секретар …………………………………………...……………………………………..……
Прокурор ………………………………………………………………………………….……
като разгледа докладваното от …………… Радостина Калиманова ……….………
търговско дело номер ……… 263 ………… по описа за …… 2019..….. година.
Производството е с правно основание
чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел.
Образувано е по повод жалбата на
„Фаркол“ АД, ЕИК *********, със седалище град Бургас и адрес на управление ул.
„Сан Стефано“ №28“, представлявано от най-малко двама или заедно от всички
членове на Съвета на директорите Георги Петков Базотев, Таня Минчева
Минчева-Базотева и Даниел Любенов Радулов чрез процесуалния му пълномощник, със
съдебен адрес град Бургас, ул. „Гладстон“ №1, ет. 1 против постановения от
Агенция по вписванията отказ № 20190510165158 от 14.05.2019 година по
депозирано от жалбоподателя чрез адвокат с изрично пълномощно заявление,
съдържащо искане за вписване в търговския регистър на промени в подлежащите на
вписване за него обстоятелства, изразяващи се в увеличаване на капитала от
58100 лева на 86900 лева чрез издаване на нови 576 броя акции с номинална
стойност от 50 лева. Със същата е отправено искане отказа да бъде отменен, като
на Агенция по вписванията бъдат дадени задължителни указания да извърши
заявеното вписване на обстоятелства. В подкрепа на отправеното искане са
представени и ангажирани доказателства.
Бургаският окръжен съд след като
обсъди представените към жалбата писмени доказателства и се съобрази и с
разпоредбите на закона, намира за установено следното:
Жалбата е подадена от процесуалния
представител на търговското дружество, в указания от закона седмодневен срок от
връчването на отказа, като е насочена против акт, подлежащ на обжалване, поради
което и съдът намира същата за допустима. Разгледана по същество, тя е
неоснователна по следните съображения:
За да постанови атакувания в
настоящото производство отказ, длъжностното лице по регистрацията е посочило,
че липсва решение на Общото събрание на акционерите по чл. 194, ал. 4 от
Търговския закон да отпадне правото на акционерите да придобият съответна част
от издадените акции. Наред с това съответното решение на Общото събрание по чл.
194, ал. 4 от Търговския закон, с което се отменя или ограничава предимството
на акционерите не е представено и оповестено в търговския регистър. Липсва,
освен това, изготвен доклад на Съвета на директорите относно отмяна на правото
или ограничаване на предимствата с обосновка на емисионната стойност на новите
акции или налице е неизпълнение на задължителни предварителни действия, които
са част от фактически състав на увеличението на капитала и без които вписването
не може да бъде извършено. На последно място във връзка с приетото решение за
изменение на Устава в частта досежно свикването на Общото събрание е посочено,
че същото противоречи на императивната разпоредба на чл. 223, ал. 5, изр. 2-ро
от Търговския закон, предвиждаща, че времето между свикването и провеждането на
събранието не може да бъде по-малко от 30 дни.
Жалбоподателят е изразил несъгласие
с постановения отказ. Твърди, че са изпълнени изискванията на чл. 194, ал. 4 от
Търговския закон, като не било необходимо да се оповестяват решение на
записване на акции или протокол от Съвета на директорите, защото не била налице
другата хипотеза на чл. 194, ал. 1 от Търговския закон - на записване на акции
от всички акционери. Следователно, не била налице и хипотезата на чл. 194, ал.
3 от Търговския закон и не следвало да е налично обявяване в хипотезата на
придобиване на акции под условие.
Съдът намира постановения отказ за
правилен.
Видно от книжата, представени пред
длъжностното лице, както и към жалбата, процесното Общо събрание е свикано след
взето решение на Съвета на директорите в тази насока на 30.03.2018 година. На
така проведеното заседание на този орган на дружеството е определена датата
10.05.2018 година за такава за провеждане на събранието и 17.05.2018 година за
резервна, определен е дневния ред на същото, приети са материалите по същия и е
овластен Председателя на съвета да предприеме необходимите правни и фактически
действия за свикване на събранието. Всички акционери са поканени надлежно, като
в тази насока е съставен списък, удостоверяващ връчването на поканата и датата,
на която това е станало. На проведеното на 10.05.2018 година Общо събрание е
бил представен 98.36% от капитала на дружеството, т. е. налице е бил
необходимия кворум за неговото откриване и редовно провеждане. По точка 5-та от
дневния ред е взето решение дружеството да увеличи капитала си от 58100 лева на
86900 лева чрез издаване на 576 броя нови акции с номинална стойност от 50 лева
под условие, че новите акции бъдат придобити от акционерите Таня Минчева
Базотева, която придобива срещу парична вноска 346 броя от новите акции и
Георги Петков Базотев, който придобива срещу парична вноска 230 броя от новите
акции. Срокът на извършване на вноските се определя на 10 дни след вземане на
решението. По т. 6-та от дневния ред, освен следващите от увеличението на
капитала промени в устройствения акт на заявителя, са гласувани и съответни
приети с изискуемото мнозинство и други промени в същия.
Безспорно е, при съобразяване на
изложеното по-горе, че в случая увеличението на капитала с разгледаното решение
на Общото събрание е по реда на чл. 195 от Търговския закон - под условие, че
новите поименни акции бъдат закупени от посочените в решението акционери, в
посочения 10-дневен срок от датата на събранието. Това решение е взето при
спазването на изискването за мнозинство, установено в чл. 192, ал. 2 от
Търговския закон. Липсва, обаче цената, на която посочените акционери ще
придобият акциите, а това подусловие следва да се съдържа кумулативно с другото
за лицата, които ще придобият новите акции във взетото решение за увеличаване
на капитала. Липсва, също така, обосновано предложение на Съвета на директорите
в разглежданата насока за изключване предимственото право на акционерите върху
новите акции.
Все с оглед на горното трябва да се
посочи, че в чл. 194 от Търговския закон е регламентирано предимственото право
на акционерите да придобият част от новите акции, които съответстват на
дяловото им участие. Това право гарантира на всеки акционер възможността да
участва в увеличаването на капитала пропорционално на дела си в досега
записания капитал и да запази своята квота на участие.
Правото на предимство при изкупуване
на новите акции може да бъде ограничено или да отпадне изцяло при определени
условия, предвидени в чл. 194, ал. 4 от Търговския закон. Взема се с решение на
Общото събрание на дружеството, при мнозинство 2/3 от гласовете на
представените акции, след като управителният орган на дружеството -
управителният съвет или съветът на директорите представи доклад, в който да
обоснове емисионната стойност на новите акции, които се издават.
Решението, с което се ограничава или
отменя предимството на акционерите, трябва да бъде оповестено чрез представяне
в търговския регистър. Възможността за
ограничаване или отпадане на предимството при изкупуване на новите акции от
акционерите е регламентирано с императивни норми. Всичко така казано сочи, че
преди да се премине към увеличаване на капитала на акционерното дружество по
реда на чл. 195 от Търговския закон - под условие, че акциите се закупят от
определени лица на определена цена, както и срещу облигации на дружеството,
трябва предварително да бъде взето решение на общото събрание по чл. 194, ал. 4
от Търговския закон за отпадане на предимството на акционерите за изкупуване на
новите акции. По този начин се защитава това право на акционерите да участват в
увеличението на капитала, съобразно дяловото си участие в акционерното
дружество. Решението за условно увеличаване на капитала не изключва имплицитно
предимственото право на акционерите върху новите акции /така и в решение № 297 от 3.05.2004 година на ВКС по
гражд. дело № 1022/2003 година, II т. о., решение № 788 от 7.12.2006 година на
ВКС по търг. дело № 411/2006 г., т. о./.
В случая безспорно се установява, че
такова решение по чл. 194, ал. 4 от Търговския закон няма прието от Общото
събрание на жалбоподателя, липсва и доклад на Съвета на директорите за
причините за отмяна или ограничаване на предимственото право, съответно /поради
неговата липса/ такова не е представено в търговския регистър, а самото решение
по чл. 195 от Търговския закон страда от посочения по-горе недостатък. Това
обосновава и направения от длъжностното лице по регистрацията извод, който
съдът споделя, че при приемане на решението от Общото събрание на жалбоподателя
за увеличение на капитала му под условие, съобразно чл. 195 от Търговския закон
не са били спазени императивни законови норми, уреждащи реда, по който същото
следва да бъде проведено.
Ето защо и по изложените
съображения, безспорно заявените за вписване
обстоятелства не са възникнали валидно. Императивните правни норми не
търпят отклонение от съдържащото се в диспозицията им и поради това, дори
общата воля на акционерите за друго, различно от предписаното от нормата
поведение, е правно ирелевантна и следователно, не може да доведе до нейното
дерогиране. Налице са следователно пречки за извършване на исканото вписване,
поради което съдът намира, че отказа следва да бъде оставен в сила.
Тъй като липсва представен препис от
устава, който да съдържа само другите отразени като резултат от приети решения
промени, то такъв не следва да бъде обявяван по партидата на дружеството, като
поради това именно е ирелевантен факта дали същите тези решения противоречат
или не на императивни законови норми.
Мотивиран от горното и на основание
чл. 25 от Закона за търговския регистър, Бургаския окръжен съд
Р
Е Ш И :
ПОТВЪРЖДАВА отказ № 20190510165158
от 14.05.2019 година, постановен от Агенция по вписванията по заявление вх. №
20190510165158 от 10.05.2019 година, депозирано от „Фаркол“ АД, ЕИК *********,
със седалище град Бургас и адрес на управление ул. „Сан Стефано“ №28“,
представлявано от най-малко двама или заедно от всички членове на Съвета на
директорите Георги Петков Базотев, Таня Минчева Минчева-Базотева и Даниел
Любенов Радулов чрез адвокат с изрично пълномощно със съдебен адрес град
Бургас, ул. „Гладстон“ №1, ет. 1, съдържащо искане за вписване в търговския
регистър на промени в подлежащите на вписване за него обстоятелства, изразяващи
се в увеличаване на капитала от 58100 лева на 86900 лева чрез издаване на нови
576 броя акции с номинална стойност от 50 лева.
Настоящото решение подлежи на
обжалване в седмодневен срок от съобщаването му пред Бургаския апелативен съд.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: