Решение по дело №204/2024 на Административен съд - Стара Загора

Производството е по реда на чл.215 вр. с чл.225 ал.1 вр. с чл.225 ал.2 т.2от ЗУТ вр. с чл.128 и сл. от АПК, образувано по жалбата на „БРЕК“ ООД ЕИК ********* със седалище и адрес на управление град София, район Сердика, ж.к. „Банишора“ бл.58, представлявано от Д. Г. Б. против Заповед № ДК-02-СЗ-1/21.02.2024г издадена от Началника на РДНСК Стара Загора, компетентен съгласно т.11 от Заповед №РД-13-298/27.09.2023г на Началник ДНСК за делегиране на правомощията по чл.225 ал.1 от ЗУТ за премахване на незаконни строежи по смисъла на чл.225 ал.2 от първа до трета категория включително.

Със Заповед №ДК-02-СЗ-1/21.02.2024г Началник РДНСК Стара Загора е наредил да бъде премахнат участък от електрически кабел с приблизителна дължина от 80м, преминаващ през поземлен имот с идентификатор 87713.49.323, землище на село Ястребово, община Опан, област Стара Загора, представляващ част от строеж „Електрически кабел 20кV от ЖР стълб №6 на отклонението на ТП „Юг“ до БКТП в УПИ VІ-375, кв.58А по плана на село Ястребово, находящ се в улица с осови точки 99-о.т.-100-о.т.-101 по регулационния план на село Ястребово, ПИ с идентификатор 87713.49.323 по кадастралната карта на село Ястребово, улица с о.т.113-о.т.114-о.т.115 по регулационния план на селото, собственост на БРЕК ООД / трасето на кабела с обща дължина от 520м е показано на екзекутивно заснемане и контролно заснемане на електрически кабел, разкрит с лаборатория, извършено от инженер с пълна проектантска правоспособност, стр. 58 по делото, с обяснителна записка на стр. 49/.

Мотивите към оспорената заповед: по жалба на собственика на ПИ 87713.49.323 по КК на село Ястребово и представено от него контролно геодезическо заснемане на кабел 20кV за присъединяване на Фотоволтаична централа в УПИ VІ 375 кв.58А, собственост на „БРЕК“ ООД е установено, че кабелът е положен въз основа на Разрешение за строеж по време на изпълнение на строителство на фотоволтаична централа през 2011г. Към тази дата имотът ПИ 87713.49.323 е собственост от Община Опан, а от 2020г на физическото лице П. М.. В присъствието на М. и на Началник РДНСк Стара Загора са заснети всички чупки по трасето на електрическия кабел, разкрити чрез специализирана апаратура на фирма „ЕЛ КОНТРОЛ“ ЕООД за търсене на единични кабели. При разкриването е установено, че са положени три отделни кабела за всяка от трите фази, както и че кабелите са положени в широк изкоп, на по-голям от предвиденото с проекта разстояние един от друг. По тази причина и точките по трасето на кабела маркират контура на изкопа. Заснети са всички, разкрити в процеса на изследването крайни точки. Графично са показани резултатите от геодезическото заснемане, на което са нанесени точките от заснемане, трасето на разкрития кабел и трасето на кабела, нанесен в Община Опан през 2011г по заснемане и показания на инвеститора.

Издадено е разрешение за строеж №31/14.12.2009г, с което на „Соларис-АИ-К. И.“ ЕИК ********* село Ястребово, праводател на БРЕК ООД, се разрешава строителството на Фотоволтаична инсталация в УПИ VІ-375 кв.58А по плана на село Ястребово със ЗП 445.30кв.м., обект – ІІІ категория, въз основа на одобрен комплексен проект за инвестиционна инициатива. Издадено е Разрешение за строеж №32/14.12.2009г от Главния архитект на Община Опан за строителство и на обект „БКТП 20кV за присъединяване на фотоволтаична система в УПИ VІ -375 кв.58А по плана на село Ястребово, със ЗП на БКТП – 7.44кв.м., РЗП на БКТП -7.44кв.м., Електрически кабел 20кV с дължина 520метра. Обекта е ІІ категория строеж. Трасето на кабела с дължина 520м, съгласно обяснителна записка от кадастрално заснемане от 2012г не преминава през ПИ 87713.49.323 – стар номер 473. Издадено е Разрешение за ползване №ДК-07-СЗ-51/09.02012г на строеж Фотоволтаична система с РЗП 445.30м, и на строеж Присъединяване към мрежа 20кV, 250kVА с дължина на кабела 520м, с което е констатирано, че строежът е изпълнен в съответствие с одобрени проекти, Разрешения за строеж, издадени от Главния архитект на община Опан, Протоколи за откриване на строителна площадка и за определяне на строителна линия ниво на строежа, с констатации от извършени проверки на контролирани нива. За строежа е представена и документация по Наредба №3 за съдържанието, създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри, съгласно Удостоверения от 29.03.2012г, издадени от старши специалист Кадастър и регулация на Община Опан.

С Констативен акт №19/05.06.2023г, съставен от главен инспектор при РДНСК Стара Загора инженер С. и от главен инспектор при РДНСК Стара Загора инженер М. за извършена проверка на място на строеж Електрически кабел 20кV от ЖР стълб №6 на отклонението на ТП Юг до БКТП в УПИ VІ 375 кв.58А село Ястребово, намиращ се в улица с о.т.99-о.т.100-о.т.101 по регулационния план, поземлен имот 87713.49.323 по кадастралната карта и улица с о.т.113-о.т.114-о.т.115-о.т.-118-о.т.6 по регулационния план на селото. ПИ 87713.49.323 е собственост на П. М. М., а улиците на Община Опан. Строежът е собственост на БРЕК ООД ЕИК ********* град София. Възложителя, строителя и строителен надзор за частта от кабела, преминаващ през ПИ 87713.49.323 са неизвестни. За частта от кабела, преминаващ през ПИ 87713.49.323 няма одобрен проект, няма разрешение за строеж, няма строителни книжа. За частта от кабела преминаваща през улиците – въведен в експлоатация с разрешение за ползване №ДК-07-СЗ-51/09.05.2012г от РОНСК Стара Загора.

Прието, че строителството на частта от кабела, преминаваща през ПИ 87713.49.323 с дължина от 80м е извършено след 09.05.2012г, когато е издадено Разрешение за ползване №ДК-07-СЗ-51/09.05.2012г, поради което тази част от строежа „Електрически кабел 20кV от ЖР стълб №6 до БКТП в УПИ VІ 375 кв.58А по плана на село Ястребово“ е определена правно като строеж, изпълнен без строителни книжа и издадено разрешение за строеж по чл.225 ал.2 т.2 от ЗУТ. Към констативния акт е приложена скица на трасето на електрическия кабел.

В мотивите е изложено още, че на 20.03.2023г, съгласно КА №15 от същата дата е извършена първата проверка на място от служители на РДНСК Стара Загора с представител на КЕЦ Раднево, при която с уред е установено, че в близост до западната граница на ПИ с идентификатор 87713.49.323 по КК преминава електрически кабел, точното местоположение на който не може да се определи, тъй като границата на поземления имот не е материализирана на място и уредът няма необходимата точност за трасиране на кабела. Поради тази причина е извършена следваща проверка, въз основа на заснемане от ЕЛ КОНТРОЛ, възложено от М. за установяване точното местоположение на кабела.

Заповед № ДК-02-СЗ-1/21.02.2024г е обжалвана на 06.03.2024г, която е 14-ти ден, считано от деня, следващ нейното издаване, и от лицето, на което е разпоредено премахване на незаконния строеж, легитимиращо се като негов собственик, поради което е допустима.

С жалбата се иска отмяна на заповедта с доводи за постановяването й при неправилно приложение на материалния закон. Жалбоподателя се позовава на Разрешението за ползване №ДК-07.СЗ-51/09.05.2012г издадено от Началник РДНСК Стара Загора, което се отнася за цялата дължина на кабела от 520м, поради което не правилно се твърди, че е налице незаконен строеж по смисъла на чл.225 ал.2 т.2 от ЗУТ. Строежът, според жалбоподателя е законен, предвид издадените строителни книжа и разрешението за неговото ползване. Иска да бъдат присъдени и разноските по делото.

Ответника Началник РДНСК Стара Загора иска от съда, чрез процесуалния си представител да бъде отхвърлена жалбата. Въз основа на геодезическо заснемане, извършено в производството по въвеждане в експлоатация и новото геодезическо заснемане и протокол от лаборатория Ел Контрол ЕООД град Стара Загора от 02.05.2023г за трасиране на кабели е установено, че 80м от кабела преминават през земеделската земя ПИ 323 по КК на селото. За частта от кабела, преминаваща през улиците е налице одобрен инвестиционен проект и е издадено разрешение за строеж №32/14.12.2009г на Главния архитект на община Опан и именно този строеж е въведен в експлоатация по силата на Разрешение за ползване №ДК-07-СЗ-51/09.05.2012г на Начални РДНСК Стара Загора. Съгласно издадените строителни книжа и документите, представени при въвеждане в експлоатация, трасето на кабела е изцяло в уличната регулация, включително по улицата, западно от ПИ 323, стар номер 473. Ето защо за частта от кабела с дължина 80м, няма издадени строителни книжа и е изпълнена без разрешение за строеж, което изпълва състава на чл. 225 ал.2 т.2 от ЗУТ. Времето на извършване на строителството – прокарване на кабела през ПИ 323 е след 09.05.2012г, защото видно от документация, представена в производството по издаване на Разрешение за ползване кабелът е изцяло положен в улична регулация, което означава, че строежът не е търпим. От съда се иска присъждане на възнаграждение за юрисконсулт.

Административен съд Стара Загора като взе предвид доводите на страните, съобразно доказателствата и закона, намира за установено следното:

Жалбата е допустима като подадена от лице с процесуално правна легитимация, в рамките на 14 дни от датата на издаване на административния акт, а разгледана по същество е основателна.

Неправилна е правната квалификация на фактите под състава на чл.225 ал.2 т.2 от ЗУТ, защото няма спор и се установява, че е разрешено строителство на електрически кабел с дължина от 520м, за който по сигнал на физическото лице, собственик на ПИ 323 е установено, че не е изпълнен, съобразно одобрените проекти – неговото трасе не следва улиците с посочените осови точки, а засяга ПИ 323, чиято граница не е материализирана на място, като навлиза и преминава близо до имотната му граница с улица с осови точки 110-о.т.113. Вижда се от Приложение 1 към констативния акт и от екзекутивното заснемане на стр.58 от делото, че вместо да преминава през осова точка 113 към осова точка 114, електрическия кабел се отклонява преди осова точка 113, не преминава през нея, а навлиза в ПИ 49.323 и излиза от имот 49.323 през границата му с улицата след осова точка 113. Вижда се също така, че трасето на кабела е плътно по границата на ПИ 49.323 с улица с осови точки 101-о.т.114 и след осова точка 113 също е прокаран плътно по границата на УПИ V 375, УПИ VІ 375 и УПИ VІІ 375 с улицата ссъс същите осови точки тоест кабелът е разположен по границата на поземления имот и на урегулираните поземлени имоти с улицата. Това трасе – плътно по границата на поземления имот и на урегулираните поземлени имоти с улиците е показано и на геодезическото заснемане, послужило в производството по издаване на Разрешение за ползване от 09.05.2012г. Негов предмет е целия строеж – цялата дължина на кабела от 520м, съгласно съдържанието на декларативния административен акт, поради което няма факт, който да доказва, че кабела е прокаран през ПИ 49.323 след тази дата. Напротив, установява се, че при въвеждането в експлоатация въз основа на представеното геодезическото заснемане е установено прокарване по границите на поземлените имоти, но при извършеното от Ел Контрол специализирано установяване на местоположението на електрически кабели се доказва отклонение от границата на ПИ 49.323 с улицата и преминаване през земеделската земя. Строежът е изпълнен въз основа на издаденото Разрешение за строеж, ползването му е Разрешено от 09.05.2012г, поради което не са налице факти, имащи признаците по чл.225 ал.2 т.2 от ЗУТ.

Въвеждането в експлоатация, съответно издаването на Разрешение за ползването на един строеж не преклудират фактическите състави на незаконния строеж, но са пречка да се релевира отклонение от одобрения проект, което не попада под изброяването на чл.225 ал.2 т.3 от ЗУТ. За да бъде определен един строеж, или част от него, като незаконен, независимо от разрешението за неговото ползване, е нужно да се установи съществено отклонение по чл.154 ал.2 т.1 до т.4 от ЗУТ. В случая отклонението от одобрения проект попада по чл.154 ал.2 т.8 от ЗУТ тоест не е съществено, поради което съдът не може да приеме, че фактическите мотиви сочат на правилно приложение на материалния закон, независимо от несъответната правна квалификация. Доводът на органа, че кабелът от 80м, който преминава през частния имот е изграден допълнително след 09.05.2012г е обективно невъзможен, защото тези 80м са част от общата дължина на кабела от 520м, а не са допълнително прибавени към нея. Очевидно е, че трасето на кабела не следва одобрения проект, но това не е могло да бъде установено от геодезическото заснемане, представено в производството по издаване на Разрешение за ползване, както е било невъзможно да се установи дали навлиза в кадастралната граница на имота – отразената в КК на селото граница на собственост, само от геодезически измервания. Наложило се е използване на специализирана техника съвместно с геодезически заснемания, извършени по действащата КК, при което се установява, че кабела се отклонява и навлиза в частния имот. Освен това още през 2012г е било установено, че той не се разполага по трасето на улицата, а по уличните регулационни линии на имотите, което може да доведе до това отклонение по чл.154 ал.2 т.8 от ЗУТ, но то се установява в производството по разрешаване на ползването, а след това се преклудира като факт, обуславящ незаконност на строежа. Неподходящото местоположение на кабела може да бъде коригирано по друг ред – чл. 195 вр. с чл.151 ал.1 т.2 от ЗУТ със заповед на Кмета на общината. Мотивиран от изложеното и на основание чл.172 от АПК, Административен съд Стара Загора

Р Е Ш И

ОТМЕНЯ по жалба на „БРЕК“ ООД ЕИК ********* Заповед №ДК-02-СЗ-1/21.02.2024г на Началник РДНСК Стара Загора.

ОСЪЖДА ДНСК София да заплати на „БРЕК“ ООД ЕИК200734964 сумата от 50лв/петдесет/, представляваща държавна такса по делото.

Решението подлежи на обжалване пред ВАС на РБ в 14-дневен срок от връчването му на страните.