Определение по дело №320/2010 на Окръжен съд - Благоевград

В закрито заседание в следния състав:

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър.

Образувано е по жалба на „С.” О. гр. Кърджали против отказ № *3742/06.04.2011 г. на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията, с който е отказано вписване по заявление с вх. № *3742/23.06.2010 г. В жалбата се поддържа, че атакуваният отказ на длъжностното лице по регистрацията противоречал на материалния закон и бил необоснован. Неправилен бил извода, че от приложения към заявлението протокол от Общото събрание на дружеството, проведено на 03.05.2010 г., не можело да бъде установено валидно взето решение за обстоятелствата, посочени в него, тъй като дружеството имало двама съдружници, а протокола не бил подписан от съдружника Кабил Мюмюн Халилибрахим и от представителя на съдружника „С.- 99” О.. Поддържа се в жалбата, че не съществува императивна разпоредба в ТЗ, относно дружествата с ограничена отговорност, която да изисква протокола от Общото събрание на дружеството, да бъде подписан от всички съдружници. Сочи се в жалбата, че протоколът за взето от съдружниците решение на Общото събрание се п¯дписва от лицето, което го е изготвило и има доказателствено установително действие, освен ако с дружествения договор не е предвидено друго. В случая протоколът от Общото събрание на съдружниците бил подписан от председател и протоколчик, избрани по надлежния ред. При липса на правна уредба, необосновано на съдружниците в О. се вменявали задължения, над императивно изискуемите. Моли на основание чл. 25 ал. 5 от Закона за търговския регистър и чл. 278 от ГПК да се постанови решение, с което да се отмени отказа на длъжностното лице по регистрацията да бъде обявен годишния финансов отчет за 2009 г. по регистърното дело на „С." О.- с. Фотиново, община Кирково, област Кърджали и се дадат задължителни указания на Агенцията по вписванията да извърши исканото вписване.

Жалбата е подадена в срока по чл. 25 ал. 1 от ЗТР. Жалбоподателят е надлежна страна, поради което жалбата е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна по следните съображения:

Атакува се отказ *3742/06.04.2011 г. на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията, с който е отказано вписване по заявление с вх. № *3742/23.06.2010 г. да бъде обявен годишния финансов отчет за 2009 г. по партидата на „С.” О. с. Фотиново, община Кирково. Изложен е мотив, че не можело да се установи от приложения протокол на Общото събрание, валидно взето решение за приемане на годишния отчет за 2009 г., тъй като протокола не бил подписан от всички съдружници. Така изложения мотив на длъжностното лице по регистрацията е незаконосъобразен. Регистърното производство, което е охранително, изисква извършване на проверка за наличието на законовите предпоставки и ако се констатира очевиден порок /напр. липса на компетентност, липса на предвидено мнозинство/, следва да се постанови отказ. Разпоредбата на чл. 137 ал. 1 т. 3 от ТЗ повелява, че в правомощията на Общото събрание на О. е приемане на годишен финансов отчет, а чл. 40 ал. 1 от Закона за счетоводството изисква публикуване на този отчет, приет от Общото събрание на съответното юридическо лице чрез заявяване и представяне за обявяването му в Търговския регистър. За решенията на общото събрание на дружеството с ограничена отговорност се съставя протокол, който се подрежда по хронологичен ред в протоколна книга (чл. 143, ал. 1 ТЗ) и управителят отговаря за редовното водене на тази книга. Или, за да бъде обявен годишния финансов отчет на дружеството, следва да се представи решението на върховния орган на О., отразено в протокола на Общото събрание, взето с необходимото мнозинство. Що се касае до изготвянето на протокола на Общото събрание на съдружниците на О., следва да се посочи, че Търговският закон не изисква протокола от Общото събрание на съдружниците в О., да бъде подписан от всички съдружници, присъствали на събранието, респ. липсва специална нормативна уредба, уреждаща изготвянето на същия. Основен правен принцип е, че приложението на общия закон се изключва, ако е налице специален закон, специална правна уредба. И след като не са предвидени специални нормативни изисквания при изготвяне на протокола на ОС на съдружниците в О., прилагат се общите такива и не може да се вменяват задължения на съдружниците в О., извън изискуемите. С оглед на това, решението на Общото събрание на съдружниците за приемане на годишния финансов отчет за 2009 г., респ. протокола от проведеното Общо събрание, на което е взето това решение, не е задължително да е подписан от всички съдружници, а е достатъчно да е подписан само от лицето, което го е изготвило, за да има установително действие, освен ако с дружествения договор не е предвидено друго, а по делото няма данни, друго да е предвидено в дружествения договор на дружеството. Поради това, неправилно длъжностното лице по регистрацията приема, че не можело да бъде установена волята на съдружниците, тъй като липсвал протокол от Общото събрание на О., който следвало да бъде подписан от всички съдружници.

Поради изложеното, отказът е незаконосъобразен и следва да бъде отменен, като се укаже на АП при МП да обяви годишния финансов отчет за 2009 г. на „С.” О.- с. Фотиново, община Кирково, Кърджалийска област. Водим от горното, съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯВА отказ № *3742/06.04.2011 г. на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията по заявление с вх. № *3742/23.06.2010 г., с който е отказано да бъде обявен годишния финансов отчет за 2009 г. на „С.” О. с. Фотиново, община Кирково, област Кърджали в Търговския регистър по партидата на дружеството.

УКАЗВА на Агенция по вписванията при МП да обяви в Търговския регистър по партидата на „С.” О. с ЕИК ********* годишния финансов отчет на дружеството за 2009 г.

Решението може да се обжалва пред Пловдивския апелативен съд в 7- дневен срок от съобщаването му на страните.

Председател: