Присъда по дело №354/2016 на Окръжен съд - Пазарджик

МОТИВИ към присъда от 10.11.2017г. постановена по НОХД №354/2016г. по описа на Пазарджишки окръжен съд:

 

Производството по чл. 246 от НПК е образувано въз  основа на обвинителен акт внесен от Софийска градска прокуратура, в който правната квалификация на деянието е: чл. 255, ал. 3, вр. ал. 1, т. 2, пр. 2, връзка с чл. 26, ал. 1 от НК  

 Подсъдимият Н.И. *** го обвиняват в това че в периода от 16 април 2007 г. до 30 април 2008 г. , в гр. П., пред *** на ***, при условията на продължавано престъпление, избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери на обща стойност 942 183,33 лв. /деветстотин четиридесет и две хиляди сто осемдесет и три лв. и тридесет и три ст./, като в годишни данъчни декларации, подадени за 2006 г. по чл. 41 от ЗОДФЛ и за 2007 г. по чл. 50 от ЗДЦФЛ затаил истина - не отразил доходи, както следва:

1. На 16 април 2007 г. в гр. П., пред Териториална дирекция на Н* а* по * гр. П. - офис гр. П., избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери- 291 832, 98 лева /двеста деветдесет и една хиляди осемстотин тридесет и два лв. и деветдесет и осем стотинки/, определени по чл.35 ал. 1 от Закона за облагане доходите на физическите лица /ДВ

бр.102 от 19.12 2006г./, върху данъчната основа за 2006г. като затаил истина в подадена от него годишна данъчна декларация по чл. 41 от ЗОДФЛ, вх. №130Б4***/16.04.20**г. и декларирал доходи за 117807,60 лв, а в приложение 8 част VIII на декларацията не отразил доходи в размер на 1 333 778.32 лв. по чл. 10 т. 8 на ЗОДФЛ /подлежат на облагане доходите произхождащи от продажба на акции/ от продажбата на притежавани от него поименни, безналични акции с право на глас с емитент ТБ „К.Т.Б." АД;

2. На 30 април 2008 г. в гр. П., пред Т. д.на Н. а.по п. гр. П. – о. гр. П.  избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери - 650 350,35 лева /шестстотин и петдесет хиляди триста и петдесет лв. и тридесет и пет ст./, определени по чл.48 ал.1 от ЗДДФЛ /Обн.ДВ бр.95 от 24 ноември 2006г. в сила от 01.01.2007г. /върху данъчната основа за 2007г. като затаил истина в подадена от него годишна данъчна декларация по чл. 50 от ЗДДФЛ, вх №130А****/30.04.2007г., като декларирал годишни доходи за 33 458.05 лв, а в приложение 5 на декларацията не отразил доходи в размер на 2 709 930.63 лв. по чл. 8, т.8 на ЗДДФЛ/ подлежат на облагане доходите произхождащи от продажба на акции/ от продажбата на притежавани от него поименни, безналични акции с право на глас с емитент Т****." АД .

В хода на съдебното следствие в съдебно заседание от 10.11.2017г. прокурора се възползва от възможността предвидена в разпоредбата  на  чл.287 от НПК и направи изменение на обвинението и предяви ново обвинение в следният смисъл, за това че на 30.04.2008 г. в гр. П. пред ТД на НАП е избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери 909 812,43 лева, определени по чл. 48, ал. 1 от ЗДДФЛ /Обн. ДВ бр. 95 от 24.11.2006 г. в сила от 01.01.2007 г./, върху данъчна основа за 2007 г., като е затаил истина в подадена от него ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ, вх. № 13******** от 30.04.2008 г., като декларирал годишни доходи за 33458,05 лева, а в приложение 5 на декларацията не е отразил доходи в размер на 3 795 645,71 лева по чл. 8, т. 8 от ЗДДФЛ от продажба на притежавани от него поименни безналични акции с право на глас с емитент ТБ „К.Т.Б.“ АД, престъпление по чл. 255, ал. 3, вр. ал. 1, т. 2, предл. 2 от НК.

В хода на съдебните прения представителят на Окръжна прокуратура гр.П. подържа повдигнатото срещу подсъдимия и изменено по реда на чл.287 от НПК обвинение, като пледира за осъдителна присъда .

По делото е приет за съвместно разглеждане граждански иск предявен от държавата, чрез М. на ф., против подсъдимия за сумата от 942 183,33лв.

Защитниците на подсъдимият пледират  за оправдателна присъда.

Подсъдимият пледира за невиновност.

Подсъдимият  не се признава за виновен  и дава обяснения.

Съдът като обсъди и прецени събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност прие за установена следната фактическа обстановка:

Н.В. в качеството си на местно физическо лице по смисъла на чл.6 ал.1 от ЗОДФЛ, на осн. чл.8 ал.1 и ал.4 от същия закон бил данъчно задължен за облагаемия си доход получен през 2006г. и 2007г., от източници в България и от чужбина. Ежегодно подавал ГДД, в които отразявал получените доходи от трудови и приравнени към тях правоотношения, от упражняване на свободна професия/адвокат/, от извършване на услуги с личен труд и от други дейности.

В ГДЦ по чл. 41 от ЗОДФЛ за 2006г. с вх. № 1305……. от 16 април 2007 г., подадена пред *****- П., офис П., подс.В. декларирал доходи в размер на 117 **** лв.

В ГДЦ по чл. 50 от ЗДДФЛ за 2007г.с вх. № 130 А…… от 30 април 2008г. подадена пред *****-П. офис П., В. декларирал доходи в размер на 33 458,05 лв.

Към 12 април 2006г. Н.В. притежавал 33 акции с емитент „К***" АД с номинал 10 лв.Дванадесет броя придобил от „Е.АД" на 14.03.2002 г., дванадесет броя придобил от Ц.Р.В.на 15.09 2003 г. и десет броя придобил по решение на У С на „*****на 30.08.2004г. за сумата от 100 лв /10 лв . всяка акция/.

На 12 април 2006г. между подс.Н.В. като купувач и чуждестранното/немско/ юридическо лице S. T. G.чийто капитал е 100% собственост на.В./чрез св.Й. Г., представляваща дружеството- като продавач, бил сключен договор за покупко-продажба на 139 989 акции, с номинал 10 лв. с емитент „**'* АД. Договорената цена била общо в размер на 1 000 000 евро /1 955 830 лв, или 13. 97131лв. за брой акция/. На 12 април 2006г. в 16.00 ч. В. като възложител сключил Договор за поръчка № 47 с борсов посредник изпълнител -„К.Т.Б." АД за покупка за сметка и в полза на възложителя, на посочените по горе 139 989 акции, за сумата от 1 000000 евро/един милион евро/. В 16.10ч. , на същата дата, св. Й. Г. -директор на S. T. G. също сключила Договор за поръчка, като възложила на изпълнителя К***." АД - да продаде от името и за сметка на S. T. G. - 139 989 акции за сумата от 1 000 000 евро/ един милион евро/. Съгласно условията на договор №47 - възложителят- В. се задължил „....да извърши плащането по реда определен в договор за покупко-продажба между страните приложен към конкретната поръчка ..,." Брокер по сделката бил св. Д.С.В., който изпълнил волята на страните

С отчет за изпълнена поръчка,В. бил уведомен, че от ** АД са изпълнили възложената им поръчка №47,като са закупили за негова сметка 139 989 акции за 1 000 000 евро / т. 1 л. 74 /, като последният приел изпълнението.

На 13.04.2006г. било наредено деблокирането и прехвърлянето на 139 890 акции от сметката на S. t G по сметката на подс.Н.В., които последният заплатил на S* t* G* не в договорения срок, а през март - април 2007г., на три транша като наредил по банков път от сметката си в „*****- ВG КОRР 92204000**********, по сметка ВG КОRР 922010****** на S* t*G* в ** АД общо 2 075 000 лв. както следва :

На 29.03.2007г. били платени 1 125 000лв., на 27.04.2007г. платени 700 000 лв.и на 21.06. 2007г.още 250 000лв.

Като основание за преводите в платежните нареждания В. посочил „ покупно- продажба" на акции / т.2 л. 40 л. 76 -81/.

На 14 април 2006г . Н.И.В. вече притежавал общо 140 023 поименни безналични акции с право на глас от капитала на Т* К** *Д с код ВО 110012*****, с номинал 10 лв. всяка , от които 139 890 закупени на 12 април 2006г. по описания начин, като пакетът притежавани акции продал както следва:

На 14 април 2006г. в 14.10 ч.в С., Н.В., като Възложител сключил Договор за поръчка №51 с посредника ТБ „*****-изпълнител за продажба на -139 989 акции.

На 14 април 2006г. в С., св. В.И. -управител на „С. „ЕО*** - купувач,  сключила договор с Н.В. / продавач / за покупко- продажба на 68 989 акции,  при цена от 2215000 лв. Св. И. на 14 април 2006г. в С. сключила Д* за поръчка № 53 с инвестиционния посредник „*****за покупка на 68 989 акции с код ВG 1100***. По нареждане на св.И.,„С." Е****платило акциите на В. чрез свободни банкови преводи наредени от разплащателната им сметка в „К***“ АД по сметка на  В. както следва:

- на 19.04.2006г.- от сметка ********** по сметка 10000**** били преведени 82****лв.

-  на 05.02 2007г.-от сметка ВG95 К*** 9220 1****по сметка ВG70 К* ***********/били преведени 1 395 000 лв. / т. 1 л. 37 -53, т.5 л.573-578, т.4 л.449,454 т. 6 л.991- 995/.

На 14 април 2006г. подс. В., като продавач, сключил договор за продажба на 71 000 акции, с „Т." ****-купувач, предствлявано от св.  В.К. - към онзи момент едноличен собственик на капитала и управител,  за сумата от 2 785 000лв. В това му качество св. К. на 14.04.2006г., в 14.20 ч, сключил с „К**"** договор за поръчка №52, съгласно който инвестиционният посредник следвало да закупи за сметка и в полза на „Т." Е**** 71 000 акции с код ВG 110012****. Цената била съгласно приложения към поръчката цитиран по горе договор от 14 април 2006г. сключен с подс.В..***, подс. В. сключил с „Т." Е****  допълнително споразумение към договора от 14 април 2006г., като страните се споразумели че "...променя се размера на продавания пакет, а именно предмет на продажба са 7003 акции  вместо досегашните 71 000  променя се размера на цената за целия пакет ... 3 785 000 лв. ..." / т.6 л. 997 /. Съответно  В. сключил на 01.02.2007г. с „****" А** договор за поръчка №24, за продажба от негово име и сметка на последните останали му 33 акции, като св.В.К., представляващ „Т.“ Е*** по същото време и място, сключил с „*****договор за поръчка № 25,  за покупка на същите 33 акции. Страните, както и Ц*Д** били уведомени от инвестиционния посредник за трансфера на акциите от единия порфейл в другия / т. 6 л.994-996/

По банков път и по нареждане на св. К., „Т." Е…. заплатило акциите на В. както следва:

-   на 19.04.2006г. -  от сметка ********** по сметка 10 000616 04/ били преведени 1 180 000лв.

-на 05.02.2007г.  от сметка ВG57 КОRР 9220 1002 3521 01 по сметка    В*** К**** 9220 1000 0616 00 в ** АД били преведени 2 605 000лв.  В резултат на описаните по горе сделки и съгласно изготвената ССДЕ от в.л.Л.К. /на л.63-80 том1 ,допълнително на л.86-93от д..п/подс. В. реализирал за 2006г. облагаем доход по ЗОДФЛ от покупко-продажба на акции в размер на 1 333 778.32 лв, а за 2007г. реализирал облагаем доход по ЗДДФЛ от покупко-продажба на акции в размер на 2 709 ….. лв. В ГДД по ч л. 41 от ЗОДФЛ за 2006г. с вх. № 13054443 от 16 април 2007 г., подадена пред *****- П., офис П., Н.В. декларирал данъчна основа за общия размер на годишните доходи в размер на 117 807,60 лв. като не декларирал дохода придобит от продажба на акции през 2006г.

В ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ за 2007г.с вх. № 130 А8069 от 30 април 2008г. подадена пред *****-П. офис П., В. декларирал данъчна основа за общия размер на годишните доходи в размер на 33 …….лв., като не декларирал дохода придобит от продажба на акции през 2007г.

Съгласно заключението/виж на л.78/ за 2006г. като данъчно задължение се сочи сумата от 291 832.98 лв., а за 2007 г. /виж на л.80/ данъчни задължения на стойност 650 350.35 лв. На подсъдимият била извършена данъчна ревизия по реда на чл.122 от ДОПК и издаден РА: № 100***/31.11.2010 г. за установяване на данъчни задължения по ЗДОФЛ за 2006г. и по ЗДДФЛ за 2007г. и 2008г. (т.3 лист 81 -147), РД № 1001709/ 02.09.2010г. (т.З лист 175 - 224) като били установени неплатени данъчни задължения в особено големи размери. В хода на ревизионното производство е приобщен и по делото наличен като писмено доказателство втори договор за покупко-продажба на 139 989 акции с дружеството S.t. G.на стойност 2 800 000 евро от дата 12.04.2006г.

 С Решение №1171 / 09.05.2014г. Адм. съд П. е потвърдил издаденият на подс. В. Ревизионен акт като законосъобразен.С решение №6387 от 02.06.15г на *****************на Р България по адм.д.9231/14г е отменено решение № 1171 от 09.05.2014г. на *******, П., постановено по адм. дело № 659/2011г., в частта, в която е отхвърлена жалбата на Н.И.В. срещу ревизионен акт № 1001709/30.11.2010г. на орган по приходите при ТД на НАП град П., потвърден с решение № 140/11.02.2011 на директора на дирекция „Обжалване и управление на изпълнението”, град П. относно установените задължения за данък върху доходите по чл. 35 ЗОДФЛ за 2006 година и съответните лихви и по чл. 48 от ЗДДФЛ за 2007 година и съответните лихви, като дава задължителни указания при новото разглеждане на делото да бъде назначена експертиза с посочени в него задачи. С решение №4224/05.04.2017г. по адм.д.№ 8****/16г. В*** е оставил в сила решение №742 от 15.04.2016г. по административно дело № 1388/15г. на А. съд гр. П.  в частта с която е отхвърлена жалбата на В. за допълнително дължим данък за 2007г. в размера на 342,82лв. В останалата част В*** отменява решението и отменява РА№10** от 30.11.2010г. на Т*****П. за допълнително дължим данък за 2006г. и за 2007г./лист 135 от НОХД № 3***/16г. на ПОС/.

Поради наличите на оспорване от страна на страните на заключението на икономическата експертиза в ДП от в.л.К. съдът допусна тройна съдебно икономическа експертиза. В експертизата участваха трима експерти като в.л. К. подписа експертизата с особено мнение и даде мотиви към него.

От заключението на  комплексната  СИЕ изпълнено на в.л. М. Л*,  Л.К. и Л.Ц., става ясно,че за 2006г  не е налице данъчна основа за облагане, тъй като през 2006г. Н.В. продава 1 39 989 броя акции от капитала на КТЬ АД по два договора:

По договор със „С." Е**** за продажба на 68 989 броя акции, уговорена цена 2 215 000лв.;

По договор с „Т." Е** за продажба па 71 000 броя акции, уговорена цена 2 785 000 лв. Към този договор е сключено е допълнително споразумение от 01.02.2007г.. с което е увеличен броя на продаваните акции от 71000 на 71 033 броя, както и е уговорена цена в размер на 3 785 000 лв., вместо 2 785 000 лв.

През 2006г. Н.В. получава следните суми за продадените 139 989
броя акции по договори със „С." Е**** и ..Т." ****
19.04.2006г. -    820 000 лв. - получено плащане от „С." Е****;
19.04.2006г. - 1 180 000 лв. - получено плащане от „Т*" Е*** Общо:         2 000 000 лв. Ако се приеме, че цената на придобиване на 139 989 броя акции е 2 075 000 лева, цената на 1 акция е 14,8226 лева (=2075000/139989). Придобит доход от продажба на акции през 2006г.  в размер на 2 000 000,00 лв. за 139 989 броя акции - реализирана загуба в размер па 75 000.95 лева.  За 2007 г., експертите приемат че е налице е данъчна основа за облагане в размер на 1 428.41 от продажба на 33 броя акции, изхождайки от това че с Допълнително споразумение от 01.02.2007 г. към договор от 12.04.2006 г. между В. и Т. Е**** част от приетите условия са променени, като броя на акциите, подлежащи па покупко продажба става 71 033. а цената за този пакет е определена на 3 785 000 (три милиона седемстотин осемдесет и пет хиляди) лв. Средната продажна цена на една акция е 53.2851 лв./брой / 378500/71033 / или продажната стойност на 33 броя акции с равна на 1 758.41 лв. В Акт за актуално състояние на ** в Централен депозитар от 11.07.2006г. В. е записан като акционер с 33 броя акции. В заверените копия на книга на акционерите па ** има данни за придобиването на  акции както следва:

- на 14.03.2002г. 12 броя акции от Е.АД;

            - на 1 5.09.2003г. 12 броя акции от Ц.В., от които 1 бр. е

прехвърлена на Янко И.;

          - на 30.08.2004г. 10 броя от емисията нови акции съгласно решение на

Управителния съвет на **.  като са придобити по номинал ч. с. общо за 100 лв.

 Банката, а също и В. не предоставят данни за покупната цена на 23 броя акции, поради което експертиза приема като цена на придобиването им поминала - 10.00 лв. за брой.

Приема се че прехвърлянето на останалите акциите е било през 2006г.,  следователно, по силата на чл. 11, ал.2 от ЗДДФЛ. доходът се смята за придобит през 2006г.

През 2007 г. има постъпления по сметката на Н.В. на суми с основание „продажба на акции'',  по договори от 2006 г., които не са доход от продажба на акции съгласно чл.ЗЗ от ЗДДФЛ.

При данъчна основа за облагане в размер на  1 428.41  лв. от извършени покупко-продажби на акции през 2007 г.

В ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ би следвало да се декларира

данъчна основа за обшия размер на годишните доходи е 34 886.46 лв.          (33 458.05 лв. + 1 428.41 лв.);

годишно данъчно задължение - 7 688.75 лв. изчислено реда на чл. 48 ал. 1 от ЗДДФЛ /сумата на данъка се определя върху данъчната основа по данъчна таблица (1 044 лв. + / 2 743 388.68 лв.- 7 200 лв./ х 24%);

платен за годината - 7 345.93 лв.;

сума за доплащане - 342.82 лв.

Лихвите   за  забавено   плащане  кьм   бюджета  за   периода   30.04.2008   г.  - 09.12.2015 г. са в размер па 287.65 лв.

Експертизата е подписана с особено мнение от в.л.К., според нея доходът на Н.В. от продажба на акции за 2006 г. по посочените два договора за продажба е отрицателна величина -74999.55лв.

Съобразно направените плащания във връзка с покупко-продажбата на упоменатите по-горе акции е реализиран доход през 2007г. в размер на 3 797 074.12 лв. Следващият се данък върху този доход е 909 812.43 лв.

В съдебно заседание, на 18.12.2015г. по НОХД № 4*/1*г. на ПОС, от подсъдимият е представено писмено доказателсво за платени данъци и лихви видно от копие от платежно нареждане/вносна бележка № 566******* от 15.12.2015 г. на Т* Б* „DB*“, ФЦ – С. – О*** „Г.С.Р.“ за сумата от 21752,19 лева. 

Тази фактическа обстановка съдът възприе  въз основа обасненията на подсъдимия, показанията на св. Й.Г., В.И., В.К., Д. В., Г. Й., заключенията на ССДЕ изготвени от в.л.К.,  на комплексната  СИЕ изпълнено на в.л. М. Л., Л.К. и Ц., на графическа експертиза извършена от в.л.П.Т./ протокол за извършена графическа експертиза № 14/ДОК – 115 от 20.03.2014 г., находящ се на лист 12-15 от том ІІ от Досъдебното производство / писмените доказателства по делото икорпорина по реда на чл.283 от НПК.

С оглед фактическата установеност по делото и анализ на доказателствата, съдът намира липса на наказателна съставомерност и следва да се постанови оправдаването на подсъдимия .

Подсъдимият  не се признава за виновен , дава обяснения в смисъл, че е подписал подадените данъчни декларации,/ обстоятелство потвърдено от  протокол за извършена графическа експертиза № 14/ДОК – 115 от 20.03.2014 г /които не са попълвани лично от него, обяснява, че е ползвал мнението на експерти и на счетоводители, ,още повече че дейността му не е само адвокатска, а и има участие, и в банки, и в други финансови компании. Обяснява че, е  ползвал наистина експертно мнение на грамотни хора –специалисти в тази област, които са го посъветвали или поне са попълнили данъчната декларация така, че да отговаря на фактите и на истината. При положение че по делото има два договора за покупка на акции от 12.04.2006г. сключен между същите страни за сумата от 1000000 евро и за сумата от 2800000 евро ,счита че вторият е достоверен,  още повече,  че става въпрос за немска компания, където немското законодателство и немското счетоводство не позволяват каквито и да било спекулации с поднасяне на данни, прихващания и каквито и да било други  разсъждения на това – има ли доходи, няма ли доходи. Оспорва доказателствената сила на другият договор за покупко – продажба на акции от 12.04.2006г., представен в оригинал от банката – инвестиционен посредник.

Съдът дава вяра на обясненията на подсъдимият, в смисъл такъв, че не е затаил истина в подаденните от него декларация , че вярно е отразил констатациите в нея, както и че правилно  в приложение 5 на декларацията не отразил доходи произхождащи от продажба на акции/ от продажбата на притежавани от него поименни,  безналични акции с право на глас с емитент ТБ „****." АД .

Показанията на разпитаните свидетели са еднопосочни и безпротиворечиви, което да налага задълбочената им оценка.

Инкриминираното обвинение е, че подсъдимият  на 30.04.2008 г. в гр. П. пред ТД на НАП е избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери 909 812,43 лева, определени по чл. 48, ал. 1 от ЗДДФЛ /Обн. ДВ бр. 95 от 24.11.2006 г. в сила от 01.01.2007 г./, върху данъчна основа за 2007 г., като е затаил истина в подадена от него ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ, вх. № 130А8069 от 30.04.2008 г., като декларирал годишни доходи за 33458,05 лева, а в приложение 5 на декларацията не е отразил доходи в размер на 3 795 645,71 лева по чл. 8, т. 8 от ЗДДФЛ от продажба на притежавани от него поименни безналични акции с право на глас с емитент Т** „К****.“ АД.

Не се спори от страните, че  В. е придобил доходи от продажба на акции в размер от 2 000 000 лева през 2006г. и доходи в размер на 4 000 000 лева през 2007г., получени както следва: по договор от 14.04.2006г., сключен със С******* за продажба на 68 989 бр. поименни безналични акции от капитала на ** АД и по договор от 14.04.2006г., сключен Т. Т. Е…, изменен с допълнително споразумение от 01.02.2007г. за продажба на 71 033 бр. поименни безналични акции от капитала на ** АД. Събраните по делото  доказателства сочат, че в подадените годишни данъчни декларации за съответния период лицето не е декларирало доходи от продажба на акции.
Относно цената на придобиване на 139 989 бр. акции, по делото има два договора за покупка на поименни безналични акции с право на глас от капитала на ** АД, сключени на 12.04.2006г., които са с различно съдържание относно уговорената цена и срок за плащането й. Съдът намира, че в случаят следва да се кредитира представения първи договор от 12.04.2006г. на стойност 1 000 000 евро, тъй като този договор е подписан от продавача S. T. G. и купувача Н.В.. Размерът на уговорената цена на придобиване по този договор се потвърждава от доказателствата, представени в хода на ревизията от инвестиционния посредник – ** АД, чрез който е осъществена сделката - договор за поръчка от 12.04.2006 г. сключен между Н.В. и ** АД за покупка на 139 989 бр. безналични ценни книжа с емитент ** АД при цена не повече от 1 000 000 евро, заявление до Централен депозитар АД от 13.04.2006г. прехвърляне на акции, както и от препис на договор от 12.04.2006г., сключен между В. и S. T.. G., представен на инвестиционния посредник, с продажна цена от 1 000 000 евро. По данните от счетоводната банкова операционна система на ** АД, при ревизията е установено, че така договорена цена е платена от Н.В. на три вноски в общ размер на 2075000 лева.
По отношение на договора за покупка на акции от 12.04.2006 г. сключен между същите страни, с уговорена цена на акциите от 2 800 000 евро, на който се позовава подсъдимият,  съдът  приема, че не следва да се кредитира, тъй като е частен документ,  който не е заверен и възпроизведен в официален документ и като такъв е без достоверна дата за трети лица , като този договор  не се подкрепя от останалите по делото доказателства.

Съдът не кредитира заключението на в.л.К./приложено на д.п./, касаещо изчисленият от нея резултат по отношение на задълженията за данък върху доходите
както и особеното и мнение към тройната СИЕ и становището на мнозинството в СИЕ за това дължи ли подсъдимия данък за сделките с акции през данъчните 2006 и 2007 г. Експертите са дали тълкуване на правните норми на ЗОДФЛ и ЗДДФЛ което е недопустимо. В експертизата не могат да се тълкуват правни норми и съдът кредитира заключенията само десежно това какви доходи са реализирани и какви са декларирани, от какво и евентуално ако се дължи данък то какъв би бил той.

Съгласно действащия материален закон за 2006г. - чл. 10, т. 8 от ЗОДФЛ /отм./, доходът от продажба на акции е облагаем. По силата на чл. 11, ал.4, т.1 и т. 2 от ЗОДФЛ /отм./ доходът се смята придобит в деня на плащането при плащане в брой и съответно в деня на заверяване на сметката на получателя на дохода, ако е посочил банката, в която да му се плати, когато плащането е по безкасов път. Съгласно чл. 46, ал. 1 от ЗОДФЛ /отм./ доходите се декларират в година на получаването им, независимо, за който период се отнасят. Данъчната основа за доход от продажба на акции съобразно чл. 24, ал.2, изр. 2 от ЗОДФЛ /отм./ е разликата между продажната цена и актуализираната с общия индекс на потребителските цени, обявени от Националния статистически институт цена на придобиване.
За ревизирания период на 2007г. доходите от продажба на акции подлежат на облагане по силата на чл.10, ал.1 т.5 от ЗДДФЛ като доход от прехвърляне на права или имущество. Съгласно чл. 33, ал.3 от ЗДДФЛ облагаемият доход от продажба или замяна на акции, дялове, компенсаторни инструменти, инвестиционни бонове и други финансови активи, както и от търговия с чуждестранна валута е сумата от реализираните през годината печалби, определени за всяка конкретна сделка, намалена със сумата от реализираните през годината загуби, определени за всяка конкретна сделка. В тази връзка ал. 4 на същата разпоредба предвижда, че реализираната печалба /загуба по ал. 3 за всяка сделка се определя, като продажната цена се намалява с цената на придобиване на финансовия актив.
Съгласно чл. 11, ал.2 ЗДДФЛ моментът на придобиване на облагаемите доходи по чл. 33, ал.3 ЗДДФЛ, в точа число и доходи от продажба на акции, се определя към датата на прехвърлянето. В преходната разпоредба на § 50, ал.1 от ПЗР на ЗИДЗДДФЛ /в сила от 01.01.2008г./ е предвидено, че доходите по чл. 33, ал.3 ЗДДФЛ, собствеността, върху които е прехвърлена преди 01.01.2007г., се считат придобити на датата по чл.11, ал. 1 от ЗДДФЛ.

В конкретния случай по делото не е било спорно, че Н.В. се е разпоредил с притежаваните от него поименни безналични акции с право на глас от капитала на ** АД както бе описано по-горе.

В нормативната уредба е регламентирано, че доход от акции през 2007 г. е доходът, който е получен от сключени сделки за прехвърляне на права през 2007 г. от акции, а тези акции са продадени и правата върху тях са прехвърлени през 2006 г. Поради тази причина в 2007 г. те не могат да се отразят според действащото през 2007 г. законодателство /ЗДДФЛ/ като получен доход, тъй като по този нов закон се определя, че доходът се смята за получен при прехвърляне на правата и сключване на сделката. През 2007 г. има сключена една единствена сделка за 33бр акции, поради което експертите правилно приемат, че доходът за 2007 г. по този нов действащ закон за 2007 г., е доход от акции. Предишните суми получени по сметката, са за сделки, сключени предишна година, поради което не попадат в обхвата на новия закон. /ЗДДФЛ/

В случаят не може да намери приложение разпоредбата на § 50, ал.1 от ПЗР на ЗИДЗДДФЛ /в сила от 01.01.2008г./ в който е предвидено, че доходите по чл. 33, ал.3 ЗДДФЛ, собствеността, върху които е прехвърлена преди 01.01.2007г., се считат придобити на датата по чл.11, ал. 1 от ЗДДФЛ,поради простата причина че влиза в сила от 01.01.2008г и не може да се отнася за доходи през 2007 г. При декларирането на доходите за определена година се спазват разпоредбите, касаещи конкретната година. През 2007г за разлика  от разпоредбата на § 50 за 2008 г. в закона не е предвиден  случай, който да определя какво се случва с доходите, придобити по сделки от предишни години.

Съставът на престъплението по чл. 255 от НК е резултатен. Изисква се деецът да е избегнал плащането на данъчните си зъдължения, чийто размер да отговаря на критерия на чл. 93, т.14 от НК за големи размери/особено големи размери. Този резултат се постига чрез някое от изпълнителните деяния (начини, способи) посочени в чл.255 от НК.

От субективна страна съставът на престъплението се характеризира с пряк умисъл.

Наличните доказателства по делото сочат, че подсъдимия на 30.04.2008 г. в гр. П. пред ТД на НАП не е избегнал установяването и плащането на данъчни задължения в особено големи размери 909 812,43 лева, определени по чл. 48, ал. 1 от ЗДДФЛ /Обн. ДВ бр. 95 от 24.11.2006 г. в сила от 01.01.2007 г./, върху данъчна основа за 2007 г. тъй като той , не е затаил истина в поданата от него ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ, вх. № 1**** от 30.04.2008 г., като декларирал годишни доходи за 33458,05 лева и правилно  в приложение 5 на декларацията не е отразил доходи в размер на 3 796 915,19 лева по чл. 8, т. 8 от ЗДДФЛ от продажба на притежавани от него поименни безналични акции с право на глас с емитент ТБ „***.“ АД, Като не са налице нито субективните нито обективнити признаци на състава на по чл. 255, ал. 3, вр. ал. 1, т. 2, предл. 2 от НК, няма как да бъде ангажирана наказателната отговорност на подсъдимият поради несъставомерност на извършеното.

Деянието не е съставомерно, защото е неприложима  материалноправната разпоредбата на § 50, ал. 1 от ПЗР на ЗИДЗДДФЛ спрямо доходите от продажба на акции, получени през 2007 г. Визирана норма е в сила от 01.01.2008 г. и урежда фактически състави, при които акциите са прехвърлени преди 01.01.2007 г., а доходите от продажбата им са получени след 01.01.2008 г. Граматическото тълкуване на § 50, ал. 1 ПЗР на ЗИД ЗДДФЛ сочи, че изрично не му е придадено обратно действие в съответствие с изискването на чл. 14, ал. 1 от Закона за нормативните актове. В Р.№ 9 от *** г. по конст. д. № 9/96 г., К******** с**** е подчертал, че "проява на конституционните принципи за правова държава и законност в областта на данъчното право е правилото за неретроактивност на данъчната норма. Данъчният закон действа занапред, от влизането му в сила насетне. Нормите, с които се въвеждат данъчни задължения или данъчни утежнения, трябва да бъдат създадени преди времето, за което те се отнасят. Това важи и за годишните данъци. " В случая, ЗДДФЛ е влязъл в сила на 01.01.2007 г., а чл. 11, ал. 2 от него предвижда, че в случаите на продажба,  замяна или друго възмездно прехвърляне на права или имущество по чл. 33, ал. 3 доходът се смята за придобит към датата на прехвърлянето. Тъй като акциите са прехвърлени от подсъдимият на купувачите през 2006 г., то през 2007 г. В. не е реализирал доход от продажбата им. Действително, за периода 01.01.2007 г. - 01.01.2008 г. действащият ЗДДФЛ не урежда хипотезите, при които прехвърлянето на имущество по чл. 33, ал. 3 се е осъществило преди влизането на закона в сила, а част от плащанията по продажбата са получени през 2007 г. Предвид принципа за законоустановеност на данъците обаче тази законодателна празнина не може да се преодолее с прилагането на разпоредби, отнасящи се до подобни случаи, включително и с разпоредбата на чл. 35, т. 6 ЗДДФЛ, както пледира обвинението. Нейната хипотезата включва облагаеми доходи от други източници, спрямо които са налице кумулативно две условия: да не са изрично посочени в този закон и да не са обложени с окончателни данъци по реда на този закон. Облагаемият доход от продажба на акции е изрично посочен в чл. 33, ал. 3 ЗДДФЛ, поради което не може да се квалифицира като облагаем доход от други източници.

 Гореизложеното обосновава извода, че на основание приложимият спрямо 2007 г. чл. 11, ал. 2 ЗДДФЛ подсъдимото лице не е придобило доход от продажбата на прехвърлените от него през 2006 г. акции. Не е налице придобит доход по чл. 33, ал. 3 ЗДДФЛ, който да формира данъчна основа и който да подлежи на деклариране.

 

Не са налице доказателства за осъществена от страна на подсъдимия състав  за което и да е друго престъпление от общ хакарактер /включително и по чл.313, ал.2 от НК –затаяване на истина в подадена писмеина декларация пред данъчните органи с цел да се избегне заплащане на дължими данъци/.

По изложените съображени съдът го призна за НЕВИНОВЕН и го ОПРАВДАВА  по повдигнатото срещу него и изменно в съдебно заседание от 18.12.2015г по реда на чл.287 от НПК обвинение по  чл. 255, ал. 3, вр. ал. 1, т. 2, предл. 2 от НК.

Поради липсата на деликт се отхвърли и предявения гтраждански иск от Държанвата против подсъдимия като неоснователен.

При този изход на делото направените по делото разноски остават за сметка на държавата.

С оглед на тези мотиви съдът постанови присъдата си.  

                                              

ПРЕДСЕДАТЕЛ: