№ 176
гр. София, 11.01.2024 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 21-ВИ СЪСТАВ, в публично заседание
на двадесет и осми март през две хиляди двадесет и трета година в следния
състав:
Председател:ЕЛЕНА Д. РОЗАЛИНОВА
при участието на секретаря Ц.С.К.
като разгледа докладваното от ЕЛЕНА Д. РОЗАЛИНОВА Административно
наказателно дело № 20221110208182 по описа за 2022 година
Производството е по член 58д и следващите от ЗАНН.
Образувано е по жалба на „ФИРМА“ АД срещу наказателно постановление № Р-10-149 от
31.05.2022 година на Заместник Председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ
управление „Надзор на инвестиционната дейност“, с което на „ФИРМА“ ЕАД е наложена
имуществена санкция в размер на 20 000,00 лева за нарушение на член 178, ал.7 от Кодекса
за социално осигуряване ( КСО) . Изтъкват се доводи за липса на административно
нарушение поради приложението на член 180а, ал.2, т.6 от КСО. Алтернативно, се сочи, че
следва да се приложи член 28 от ЗАНН. Юрисконсулт Н. претендира разноски.
Въззиваемата страна чрез юрисконсулт Н. оспорва жалбата по подробно изложени
съображения в писмен вид. Претендира разноски.
Софийският районен съд след като обсъди доводите в жалбата, с оглед на събраните по
делото доказателства и след като в съответствие с чл. 84 ЗАНН, вр. чл. 314 НПК провери
изцяло правилността на атакуваното наказателно постановление, констатира, че са налице
основания за неговата отмяна. Съображенията на съда за това са следните:
Въз основа на събраните по делото доказателства съдът приема следната фактическа
обстановка:
„ФИРМА“ ЕАД съгласно разпоредблите на КСО управлява „Професионален
пенсионен фонд Бъдеще“.
На 29.07.2021 г. от името и за сметка на „ППФ - Бъдеще“, управляван от „ФИРМА“ АД е
записан 120 000 лева номинал от емисия обезпечени корпоративни облигации по чл. 176, ал.
1
1, т. 9 от КСО, издадена от „Асенова крепост“ АД с ISIN код BG2100008213. В
предложението за записване емитентът е поел ангажимент в срок не по-дълъг от шест
месеца след сключване на облигационния заем емисията да бъде регистрирана за търговия
на „Българска фондова борса - София“ АД („БФБ“ АД), като преди това емисията ще бъде
регистрирана в „Централен депозитар“ АД и в регистъра на Комисия за финансов надзор
(КФН), след потвърждение на Проспект за допускане до търговия на регулиран пазар на
ценни книжа , което означава прекласифицирането на обезпечени корпоративни облигации
по чл. 176, ал. 1, т. 9 от КСО в такива по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО. На 21.10.2021 г. с
решение № 774-Е, КФН одобрява проспект за допускане до търговияна регулиран пазар на
емисия в размер на 20 000 000 (двадесет милиона) лева, разпределение в 20 000
(двадесет хиляди) броя обикновени, лихвоносни, безналични, поименни,
свободнопрехвърляеми, обезпечени, неконвертируеми облигации с ISIN код BG2100008213,
издадена от „Асенова крепост“ АД. На 27.10.2021 г. „БФБ“ АД допуска до търговия на
основен пазар, сегмент за облигации, емисия с ISIN код BG **********, издадена от
„Асенова крепост“ АД, като решението за това е взето от СД на „БФБ“ АД с Протокол № 83
от 22.10.2021 г.
Видно от представената от „ФИРМА“ АД справка „Стойност на инвестициите в дългови
финансови инструменти на „ФИРМА“ АД - Професионален фонд към 26.10.2021 година“
инвестициите на „ППФ - Бъдеще“ във финансови инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО
(корпоративни облигации) към 26.10.2021 г. са в размер на 10 786 162 ,46 лв. и
представляват общо 29,59 % от активите на фонда, които са в размер на 36 455 563,28 лв.
От справката „Стойност на инвестициите в дългови финансови инструменти на „ФИРМА“
АД - Професионален фонд към 27.10.2021 г.“ е видно, че на следващия работен ден –
27.10.2021 г. след прекласифицирането (от чл. 176, ал. 1, т. 9 от КСО на чл. 176, ал. 1, т. 4 от
КСО) на притежаваните от „ППФ - Бъдеще“ корпоративни облигации, издадени от „Асенова
крепост“ АД с ISIN код BG2100008213, е превишено ограничението по чл. 178, ал. 7 от КСО
не повече от 30 на сто от активите на фонд за допълнително задължително пенсионно
осигуряване да бъдат инвестирани в инструменти по член 176, ал.1, т.4 от КСО, а именно:
В резултат от посоченото прекласифициране, общата стойност на експозицията на „ППФ -
Бъдеще“ във финансови инструменти, по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО на 27.10.2021 г. е в
размер на 11 099 722,66 лв. Видно от справката „Стойност на нетните активи на ФИРМА“
АД - Професионален фонд към 27.10.2021 г. общо активите на фонда към тази дата възлизат
на 36 520 634,38 лв., т.е. общо инвестираните средства на „ППФ-Бъдеще“ във финансови
инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО към 27.10.2021 г. представляват 30,39% от
активите на фонда.
От регулярно изпращаната в КФН информация се установява, че през периода в който в
портфейла на „ППФ - Бъдеще“ ценните книжа на „Асенова крепост“ АД са класифицирани,
като обезпечени корпоративни облигации (от 29.07.2021 г. До 26.10.2021 г.), от името и за
сметка на фонда са закупени корпоративни облигации, издадени от „ТЕЦ Бобов дол“ ЕАД
(дата на сетълмент 10.08.2021 г.). Също така, допълнително са закупени и 200 хил. лв.
2
номинал (дата на сетълмент 09.09.2021 г.) от горепосочената емисия обезпечени
корпоративни облигации, издадена от „Асенова крепост“ АД, както и че през посочения
период от портфейла на „ППФ - Бъдеще“ не са извършвани продажби на корпоративни
облигации.
С оглед конститатираното от регулатура превишаване на ограничението по член 178, ал.7 от
КСО, писмо с изх. № РГ-12-9-45 от 08.11.2021 г. от „ФИРМА“ АД е изискано
предоставянето на информация и документи.
В отговор с писмо с вх. № РГ-12-9-45 от 23.11.2021 г. „ФИРМА“ АД посочва, че
облигациите по чл. 176, ал. 1, т. 9 от КСО, издадени от „Асенова крепост“, са с начална дата
на частно пласиране 27.07.2021 г. Одобрението на Проспекта и листването на
корпоративните облигации на процесната емисия облигации на „Асенова крепост“ АД на
БФБ от страна на регулатора КФН се осъществило в по-кратък срок от очакваното от
дружеството спрямо аналогични хипотези за одобряване на проспект за допускане до
търговия на регулиран пазар на емисии ценни книжа от КФН. Решението за инвестиране в
корпоративни облигации, издадени от „ТЕЦ Бобов дол“ ЕАД, както и допълнително
закупените обезпечени корпоративни облигации, издадени от „Асенова крепост“ АД, е взето
на базата на инвестиционно предложение от 09.08.2021 г. и е взето на заседание на
Комитета по инвестиции с Протокол от 09.08.2021 г. тоест преди издаването на Решение
774-Е от 21.10.2021 година.
Нарушението било отстранено на 09.11.2021 година като стойността на активите по член
176, ал.1 т.4 от КСО на „ППФ Бъдеще“ била 29,99 %.
Бил съставен АУАН № Р-06-9 от 20.01.2022 година за нарушение на член 178, ал.7 от КСО.
Въз основа на него било издадено обжалваното НП.
Описаната фактическа обстановка съдът намери за безспорно установено от събраните и
приобщени по делото писмени доказателства и доказателствени средства, както и гласните
такива – показанията на актосъставителя Б..
Преди съдът да направи проверка на материалната законосъобразност на обжалваното
наказателно постановление, същият дължи проверка дали издадените от администрацията
АУАН и НП отговарят на процесуалните изисквания на закона. В този смисъл следва да се
отбележи, че процесният АУАН и обжалваното наказателно постановление са издадени от
материално компетентни лица по смисъла на закона, доколкото по делото е приложен
документ, удостоверяващ компетентността им – Заповед № З-298 от 10.11.2021 година на
Заместник Председателя на КФН, ръководещ управление надзор на инвестиционната
дейност“.
Спазени са и давностните срокове по член 34 от ЗАНН за съставяне на АУАН и НП.
Съгласно чл. 178, ал. 7 от КСО не повече от 30 на сто от активите на фонд за допълнително
задължително пенсионно осигуряване могат да бъдат инвестирани във финансови
инструменти по чл. 176, ал. 1, т. 4 от КСО (корпоративни облигации). Не е спорно между
3
страните, че към 27.10.2021 година финансовите инструменти по член 176, ал.1, т.4 от КСО
съставляват 30,39 % от активите на „ППФ Бъдеще“ тоест надхвърлят този праг.
Член 180а, ал.2 от КСО въвежда задължение за „ФИРМА“ АД да следи ежедневно за
спазването на изискването на чл. 178 от КСО и на предвидените ограничения в
инвестиционната политика на фонда за допълнително задължително пенсионно
осигуряване, съответно в правилата на фонда за извършване на плащания, и да приведе
активите на фонда в съответствие с тях в рамките на 6 месеца от датата на превишение на
съответното ограничение в изчерпателно изброените хипотези на член 180а, ал.2, т.1-6 от
КСО. Жалбоподателят се позовава на разпоредбата на член 180а, ал.2, т.6 от КСО - други
обективни причини, писмено обосновани и документирани от дружеството. Субективното
очакване на представляващите пенсионноосигурителното дружество, че решението на КФН
за одобрение на проспекта и допускане на емисията облигации до търговия на регулиран
пазар е могло да отнеме повече време, така щото да не се наруши изискването на член 178,
ал.7 от КСО, не представлява обективна причина. Хипотетично, такава обективна причина
за придобиване на корпоративни облигации на ТЕЦ „Бобов дол“ ЕАД би могла да бъде
обезпачаване на надеждното управление на риска, свързан с инвестициите на фонда за
допълнително задължително пенисонно осигуряване, но изискването на член 180а, ал.1, т.6
от КСО е тази обективна причина да бъде надлежно документирана, каквото документиране
липсва в процесния случай.
Отговорността на юридическите лица съгласно член 83 от ЗАНН е обективна и безвиновна.
С Тълкувателно решение № 1 от 12.12.2007 год. на ОСНК на ВКС не е направено
разграничение относно приложимостта на разпоредбата на чл. 28 ЗАНН спрямо формалните
или резултатни административни нарушения, като горепосочената разпоредба се прилага
спрямо двата вида нарушения. В този смисъл, съгласно разпоредбата на чл. 11 ЗАНН, вр. с
чл. 93 т. 9 от НК, за да се определи един случай като „маловажен” се взема предвид липсата
или незначителността на настъпилите вредни последици или по-ниската степен на
обществена опасност на деянието в сравнение с обикновените случаи на престъпление (в
случая нарушение) от съответния вид. На същите критерии почива и дефиницията, дадена в
§ 1, т.4 от ЗАНН ( в сила от 23.12.2021 година), според която маловажен случай е този, при
който извършеното нарушение от физическо лице или неизпълнение на задължение от
едноличен търговец или юридическо лице към държавата или община, с оглед на липсата
или незначителността на вредните последици или с оглед на други смекчаващи
обстоятелства, представлява по-ниска степен на обществена опасност в сравнение с
обикновените случаи на нарушение или на неизпълнение на задължение от съответния вид.
Според настоящия съдебен състав процесният случай на административно нарушение е
именно такъв по следните съображения: в процентно съотношение се касае за превишение
на максимално допустимия праг по член 178, ал.7 от КСО с 0,39 %, датата на нарушението е
27.10.2021 година, а стойността на активите във финансови инструменти по член 176, ал.1,
т.4 от КСО е приведен в съответствие с изискването на член 178, ал.7 от КСО на 09.11.2021
година ( в наказателното постановление е допусната техническа грешка като е посочена
4
2022 година) – ден след като е изпратено писмо от КФН за предоставяне на информация от
ПОД „Бъдеще“ АД. Съдът счита, че макар и формално извършеното деяние да осъществява
състава на административно нарушение на член 178, ал.7 от КСО то се отличава с по-ниска
степен на обществена опасност спрямо нарушенията от същия вид, предвид минималното
превишаване на лимита за инвестиране от стране на ППФ „Бъдеще“ във финасови
инструменти по член 176, ал.1, т.4 от КСО и незабавното преустановяване на нарушението.
Предвид това, дори и минималният размер на наложената имуществена санкция от 20 000,00
лева се явява несъразмерно тежък и несъответен на тежестта на нарушението. Ето защо,
съдът следва да упражни правомощието си по член 63, ал.2, т.2 от ЗАНН като отмени
наказателното постановление и предупреди нарушителя, че при извършване на друго
административно нарушение от същия вид, представляващо маловажен случай, в
едногодишен срок от влизането в сила на съдебния акт, за това друго нарушение ще му бъде
наложено административно наказание.
На основание член 63д, ал.3 от ЗАНН в полза на жалбоподателя следва да се присъдят
разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 80,00 лева предвид липсата на
фактическа и правна сложност на делото.
Така мотивиран и на основание член 63, ал.2, т.2 от ЗАНН, Софийският районен съд, НО,
21-ви състав
РЕШИ:
ОТМЕНЯ наказателно постановление № Р-10-149 от 31.05.2022 година на Заместник
Председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ управление „Надзор на
инвестиционната дейност“, с което на „ФИРМА“ АД е наложена имуществена санкция в
размер на 20 000,00 лева за нарушение на член 178, ал.7 от Кодекса за социално осигуряване
( КСО).
ПРЕДУПРЕЖДАВА на основание член 63, ал.2, т.2 във връзка с член 28, ал.1 от ЗАНН
„ФИРМА“ АД, ЕИК НОМЕР, че при извършване на друго административно нарушение от
същия вид, представляващо маловажен случай, в едногодишен срок от влизането в сила на
съдебния акт, за това друго нарушение ще му бъде наложено административно наказание.
ОСЪЖДА Комисия за финансов надзор, представлявана от Председателя, на основание
член 63д, ал.3 от ЗАНН да заплати на „ФИРМА“ АД, ЕИК НОМЕР, сумата от 80,00
(осемдесет) лева за юрисконсултско възнаграждение.
РЕШЕНИЕТО подлежи на касационно обжалване пред Административен съд - гр. София
на основанията, предвидени в НПК и по реда на Глава XII от АПК в 14-дневен срок от
5
получаване на съобщението за изготвянето му.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
6