О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
01.07.2020г., гр.Кюстендил
Кюстендилският окръжен съд, гражданска колегия, в закрито заседание, проведено на първи юли, през две хиляди и двадесета година, в състав:
Председател:Ваня Богоева
Членове:Евгения Стамова
Веселина Джонева
След като разгледа докладваното от съдия Стамова в.ч.гр.д.№181/2020г. и, за да се произнесе взе предвид:
Производството е образувано по частна жалба, подадена от адв.З.Ц.съдебен адрес гр.София, ж.к.”Гео Милев”, ул.”Александър Жендов”№6, ет.5 пълномощник на „Теленор България” ЕАД,ЕИК ……. срещу разпореждане №896/25.02.2020г. на Кюстендилския районен съд.
С
посоченото разпореждане е отхвърлено заявление,
подадено от „Теленор България” ЕАД, вписано в ТР при АВ с ЕИК ……. със седалище
и адрес на управление гр.София, ж.к.”Младост
Решението си за отхвърляне на заявлението, съдът е мотивирал със следните съображения:длъжникът има качеството на потребител по смисъла на пар.13 т.1 от ДП на Закона за защита на потребителите, договорът е бланков, ответникът не е могъл да влияе на съдържанието му, поради което по отношение на същия е приложима преценка за неравноправност на клаузи.Клаузата за неустойка в полза на мобилен оператор при предсрочно прекратяване на договор за услуга поради неплащане на суми по договора от потребителя, определена в размер на три стандартни месечни абонаментни такси за номера без ДДС, за периода от прекратяване на договора до първоначално предвидения срок на действието му е нищожна поради противоречие с добрите нрави.Тази клауза ползва единствено по- силната икономически страна в правоотношението – търговецът, като същевременно последният претендира престация под формата на тази неустойка за услуга, която реално не е предоставил именно поради прекратяване на договора.Изложени са съображения и относно задължението на съда да следи за неравноправин клаузи в договори за потребителски кредит, изложените твърдения за обстоятелствата от които произтича вземането.Посочено е, че при неспазване изискванията на чл.11, ал.1 т.7-12 и т.20 и ал.2 и чл.12, ал.1 т.7-9 договорът за потребителски кредит е изначално недействителен.
В жалбата е изразено несъгласие с изложените съображения за отхвърляне на заявлението.Сочи се, че договорите за предоставяне на мобилни услуги и свързаните с тях договори се сключват с неограничен брой лица, което е причината за наличието на стандартни условия в тях, невъзможност за индивидуализиране на всяка една уговорка, което би довело и до влошаване на качеството на предоставените услуги.Доставчикът на мобилни услуги предоставя пакетни услуги, като съобразно предоставения достъп до мобилната наземна мрежа на оператора се заплаща и съответната цена.Потребителят може да избере различна съвкупност от услуги и по този начин да индивидуализира предпочитанията си – какъв абонаментен план да ползва, каква месечна такса да заплаща съобразно направения от него избор, както и датата на фактуриране.Между „Теленор България” ЕАД и Комисията за защита на потребителите е постигната спогодба, като е прието, че „вземанията за неустойки следва да се формират като сбор от не повече от 3 стандартни месечни абонаментни такси без ДДС, с добавени – част от стойността на ползваните отстъпки от месечните абонаментни планова, съответстваща на оставащия срок до края на договора(в случай че такива отстъпки са договорени от страните), част от стойността на отстъпките за предоставени на потребителя устройства, съответстващи на оставащия срок от прекратяването до края на договора за мобилни услуги( в случай, че такива устройства са били предоставени на лизинг срещу заплащане или заплащане в брой).По силата на постигнатата договореност в договорите след 11.01.2018г. за разлика от сключените преди това, в които е било предвидено плащане на неустойка в размер на оставащите вноски до края на срока на договора, е предвидено плащане на неустойка „ в размер на сумата на всички стандартни за абонаментния план месечни такси от прекратяването на договора до края на първоначално предвидения срок на действието им, която не може да надвишава сумата от 3 стандартни месечни абонаментни такси.В допълнение абонатът дължи и 1) част от стойността на ползваните отстъпки от месечните абонаментни такси, съответстващи на оставащия срок до края на договора( в случай, че такива са уговорени от страните), част от стойността на отстъпките за предоставени на потребителя устройства съответстващи на оставащия срок до края на договора за мобилни услуги( в случай че такива устройства са били предоставени на лизинг или срещу заплащане в брой).Размерът на неустойката по договор за предоставяне на услуги чрез номер ……. е …..лева- сумата представлява сбор от три стандартни месечни абонаментни такси без вкл. ДДС(…..лева) или общо …….. лева и с добавена разлика в размер на ..лева между стандартна цена на мобилно устройство Telenfr M100 Black без отстъпки съгласно ценова листа към 27.03.2018г. и преферциалната цена при сключване на договора, заплатена в брой, съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги.Размерът на неустойката за номер….е …лева, сбор от три стандартни месечни абонаментни такси за номера без вкл.ДДС(…..лв.) и размерът на неустойката за номер …. е …лева, сбор от три стандартни месечни абонаментни такси за номера без включено ДДС(..лева всяка)с добавена част от стойността на ползваните отстъпки от месечния абонаментен план, съответстваща на оставащия срок до края на договора в размер на ..лева и с добавена разлика в размер на ….лева, между стандартната цена на мобилно устройство Tablet Prestigio Grace 3157 7 4G Dual Black без отстъпка съгласно актуалната към 27.03.2018г. ценова листа на оператора и преферциалната му цена, за която е сключен договора за лизинг от 27.03.2018., съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги.Основният компонент не може да надвишава сумата от три стандартни месечни абонаментни вноски, а останалите два компонента са стойността на отстъпките за предоставени устройства и част от стойността на ползваните отстъпки за абонаментни такси.Посочено е, че при предсрочно прекратяване на договора се губят преференциите, които са предоставени на абоната по договора.Нито един от тези компоненти не обосновава извод за създаване на предпоставки за противоречие с добрите нрави.Оспорено е позоваването на норми от ЗПК които са неприложими.С договорите се установява съдържанието на неустоечните клаузи така както е посочено, като тези клаузи не създават значително неравновесие между правата и задълженията на търговеца и потребителя.Твърди съществено процесуално нарушение доколкото не са изложени мотиви за отхвърляне на искането за плащане на сумата ….лева – абонаментни такси и потребени услуги и лизингови вноски за процесните номера и мобилно устройство.Изложени са съображения относно същността на договора за лизинг, предаването на вещта и заплащането на уговореното възнаграждение, като проява на неговото действие, включително задължението за плащане на всички разходи свързани с ползването на вещта, и връщането й след изтичане на срока за ползване, в случай че не бъде упражнено правото за придобиване на собствеността.Счита, че между страните е налице валиден договор за оперативен лизинг за устройство Tablet Prestigio Grace 3157 7 4G Dual Black в съответствие с предвиденото в глава ХХІІІ ТЗ и приложимите общи условия.Предоставено ползването на вещта, плащане на лизингови вноски до определен момент, последващо неизпълнение на задължението за плащане на лизингови вноски, невръщане на вещта след преустановяване на плащането и дори след изтичане на срока на договора за лизинг.Дължимите лизингови вноски са начислени съгласно фактура №**********/20.04.2018г с настъпил падеж на 05.05.2018г., фактура №**********/20.05.2018г. и фактура №**********/20.05.2018г. и №**********/20.06.2018г. с настъпили падежи, както следва: 05.05.2018г., 04.06.2018г. и 05.07.2018г.По силата на чл.12, ал.1 от Общите условия в случай на неизпълнение на задължението от лизингополучателя, лизингодателят има право да получи оставащите месечни вноски, като предсрочно изискуеми, дължими и платими като това право възниква и в случай на предсрочно прекратяване на договорите за мобилни услуги – конкретно Договор №*********/27.03.2018г.Причина за прекратяване на договор е неизпълнение парични задължения за такси, ползвани услуги и лизингови вноски, като с фактура №**********/20.07.2018г. са начислени 21 предсрочно изискуеми вноски за това устройство възлизащи на …лева с вкл.ДДС, които се дължат като предсрочно изискуеми.Твърди се, че в който и момент да било реализирано това право на лизингодателя, начислената сума е щяла да представлява механичен сбор от лизингови вноски, дължими до изтичането на договора, още повече, че лизингодателят в качеството му на собственик на практика е лишен от вещното си право върху вещите следствие на невръщането им от страна на ответника, който е останал държател на същата без да я изплати.Счита, че това не води до неравномерно разместване на блага между страните по сделката, а лизингодателят получава единствено остатъка от неизплатената цена на вещта, от които е бил лишен, вследствие на неправомерно поведение на лизингополучателя.Заявено е искане за отмяна на обжалваното разпореждане и уважаване на подаденото заявление.Претендират се разноски за въззивното производство.
Тъй като заявлението е отхвърлено не се дължи връчване на препис от жалба.
Жалбата е подадена в срок, от надлежна страна и е насочена срещу подлежащ на обжалване съдебен акт - чл.413, ал.2 ГПК.
Съдът след като прецени доказателствата по делото, доводите и възраженията на страните по отделно и в тяхната съвкупност прие за установено следното:
Производството пред КнРС е образувано по заявление по образец съгласно чл.410 ГПК, подадено от „Теленор България”ЕАД чрез пълн-к адв.Ц. срещу посочения в пункт 5 длъжник – М.Х.М. с посочени ЕГН и адрес.В т.9 от заявлението е посочено парично вземане в размер на …лева, представляващо неизпълнени задължения на длъжника, произтичащи от Договор за мобилни услуги №********** от 05.02.2018г., ведно с Приложение към Договор за мобилни услуги №********* от 05.02.2018г. и заявление за пренасяне на номер в мрежата на Теленор от 05.02.2018г., договор за мобилни услуги №********* и договор за лизинг от 27.03.2018г., допълнително споразумение №********* от 27.03.2018г. към договор за мобилни услуги, допълнително споразумение №********* от 23.04.2018г., индивидуализирани по размер и основание във фактури №**********/20.04.2018г.,№**********/20.05.2018г.,№**********/20.06.2018г. и №**********/20.07.2018г.Вт.12 от заявлението са изложени следните обстоятелства от които произтича вземането: между страните са сключени договори за мобилни услуги №********* от 05.02.2018г., ведно с приложение към този договор и заявление за пренасяне на номер в мрежата на Теленор от 05.02.2018г., договор за мобилни услуги №********* и договор за лизинг от 27.03.2018г., допълнително споразумение №********* от 27.03.2018г. към договор за мобилни услуги, допълнително споразумение №********* от 23.04.2018г.Длъжникът не е изпълнявал задълженията си да заплаща цената на получените услуги, лизинговите вноски за предоставените устройства и задълженията си за неустойки възникнали вследствие на предсрочно прекратяване на договорите за мобилни услуги, поради изпадането му в забава или по негова инициатива, начислени в издадени от „Теленор България” ЕАД 135.42 лева по фактура №**********/20.04.2018г. с настъпил падеж 05.05.2018г., за сумата …лева по фактура №**********/20.05.2018г. с настъпил падеж 04.06.2018г. и … лева по фактура №**********/20.06.2018г. и …. лева по фактура №**********/20.07.2018г. с настъпил падеж 04.08.2018г, включваща неустойки поради предсрочно прекратяване на договорите за мобилни услуги в размер на … лева и предсрочно изискуем остатък от лизингови вноски в размер на … лева.Цитирана е клауза, според която в случай на предсрочно прекратяване на договор за мобилни услуги по вина или по инициатива на потребителя, последният дължи неустойка в размер на сумата от всички стандартни за абонаментния план месечни такси от прекратяване на договора до края на първоначално предвидения срок на действието му, като така определената неустойка не може да надвишава трикратния размер на стандартните месечни абонаменти.В допълнение абонатът дължи и част от стойността на ползваните отстъпки от месечните абонаментни такси, съответстващи на оставащия срок от прекратяването до края на срока на договора( в случай, че такива отстъпки са уговорени от страните) част от стойността на отстъпките за предоставени на потребителя устройства, съответстващи на оставащия срок от прекратяването до края на срока на договора за мобилни услуги( в случай, че такива устройства са били предоставени на лизинг срещу заплащане).В заявлението е формулирано и искане за присъждане на разноски от които държавна такса …. лева, адвокатско възнаграждение в размер на …. лева с вкл.ДДС, за издаване на заповед за изпълнение и изпълнителен лист.
В допълнителна молба са уточнени сключените договори за мобилни услуги техните номера респ. №********* от 05.02.2018г., ведно с приложение за мобилен номер ……… със стандартна месечна такса ….. лева с ДДС респ…… лева без ДДС,№********** с уговорена месечна абонаментна такса в размер на ….. лева с ДДС респ. …. лева без ДДС; договор за мобилни услуги №********* и договор за лизинг от 27.03.2018г. досежно номер … с уговорена стандартна месечна абонаментна такса в размер на …. лева с ДДС респ… лева без ДДС и мобилен апарат с обща цена … Tablet Prestigio Grace 315774G Dual срещу договорено възнаграждение в размер на … лева с ДДС за ползването му, фактурирани заедно с месечните вноски, допълнително споразумение към договор за мобилни услуги от 27.03.2018г. за мобилен номер ……. с нов абонаментен план с уговорена месечна абонаментна такса в размер на …. лева с ДДС( .. лева без ДДС), като на клиента е предоставено мобилно устройство Telenor M100 Black.Допълнително споразумение към договор за мобилни услуги №01576461 към договор за мобилни услуги от 23.04.2018г. за нов план относно номер ********** със стандартна месечна абонаментна такса в размер на …. лева на месец с вкл.ДДС( .. лв. без ДДС).Посочено е какви суми са начислени с цитираните в заявлението фактури респ. относно дължими месечни такси, лизингови вноски и цена за ползвани услуги за номера ….., ….да от 20.03.2018г. до 19.04.2018г. за номер ….. – от която месечна абонаментна такса .. лева, кратки текстови съобщения .. лева, разговори към други национални мрежи – … лева, разговори с Теленор … лева;за номер … – месечна абонаментна такса …. лева, други такси ( -… лв)гласова поща -… респ… лева без ДДС или … лева с ДДС,; за номер …. – месечна абонаментна такса …. лева без ДДС – …. лв с ДДС, лизингова вноска за мобилно устройство „таблет” – … лева с вкл.ДДС или обща стойност на фактурата …. лева.Фактура №**********/20.05.2018г. касае отчетен период 20.04.2018г. – 19.05.2018г. и включва следните задължения:за мобилен номер…… – месечна абонаментна такса( …), такса спиране на номер .. , кратки текстови съобщения .. лв, разговори към други национални мобилни мрежи … лева, разговори с Теленор … лева, които са с общ размер .. лева без ДДС респ. ... лв с ДДС, за номер …..- … лв. без ЗЗД – 5,.. такса спиране на номер .. лв, с общ размер .. лв. без ДДС -… лева с ддс, лизингова вноска за Таблет -… лева с ДДС.Във фактурата е начислена и сума … лева неустойка за предсрочно прекратяване на договори за номера .. преди 23.04.2020г. и номер .. преди 27.03.2020г. съгласно р-.3, т.4 от договора за първия номер и р.4 т.4 от допълнително споразумение за договора за втория номер, като е възпроизведена клаузата за неустойка и допълнителни плащания.Посочен е размерът на неустойката за договор за номер … на … лева, сбор от три стандартни месечни такси за номера без вкл. ДДС, и размер на неустойката за номер …. на .. лева сбор на три стандартни месечни абонаментни такси и добавена разлика между стандартната цена на мобилно устройство Теленор без отстъпка съгласно актуална към 27.03.2018г. ценова листа и преферециалната му цена при сключване на договора, заплатена в брой, съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги.Фактура №**********/20.06.2018г. касае периода 20.05.2018г. -19.062018г. и включва за мобилен номер ……- месечна абонаментна такса -.. без ДДС - … с ДДС, лизингова вноска за мобилно устройство Таблет – .. лева, обяснено е как е формирана отрицателната стойност на месечната абонаментна такса.След прекратяване на този договор е издадена фактура №**********/20.07.2018г. включваща задължение за плащане на неустойка за предсрочно прекратяване в размер на …. лева и задължение за плащане на предсрочно изискуем остатък от лизингови вноски в размер на .. лева,- като основание за плащане на неустойката е посочено в т.11 от доогвора за мобилни услуги касаещ този номер а именно №********* от 27.03.2018г.Посочен е размер на неустойката за номер … – .. лева, сбор от три стандартни месечни абонаментни такси или общо … лева без ДДС, сумата .. лева- стойността на ползваните отстъпки, съответстващи на оставащия срок до края на договора и …. лева – добавената разлика между стандартната цена на мобилно устройство Таблет без отстъпка съгласно актуалната към 27.03.2018г. ценова листа и преферциалната му цена, за която е сключен договор за лизинг от 27.03.2018г, съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги.Отразено е, че обявяването на предсрочна изискуемост на неначислените лизингови вноски е уредено в чл.12 от Общите условия на договорите за лизинг, като предпоставка за упражняване на това право е неизпълнение на парични задължения на лизингополучателя в това число по свързани договори за мобилни услуги.Заявителят е посочил, че поради неизпълнението на задължението на длъжника за плащане на цената на месечните абонаментни такси и потребени услуги по фактурите, за заявителя е възникнало право да прекрати сключените договори, съгласно чл.19б от Общите условия.
Уточнено е, че сумата … лева включва следните суми: … лева с ДДС по договор за мобилни услуги №********** от 05.02.2018г., изменен с доп.споразумение №*********, при услоивята на които се ползва мобилен номер … от които: … лева – месечни абонаментни такси за потребени услути за периода 20.03.2018г. -19.06.2018г. и .. лева – неустойка за предсрочно прекратяване за периода 1.06.2018г. – 27.03.2020г. съгласно р.4 т.4 от Допълнително споразумение №********* към договор за мобилни услуги от 27.03.2018г. представляваща сбор от три стандартни месечни абонаментни такси за номера без вкл.ДДС ( … лв. всяка) или общо .. лева и с добавена разлика в размер на .. лева, между стандартната цена на мобилното устройство без отстъпка съгласно актуалната към 27.03.2018г. ценова листа на оператора и префернциалната му цена при сключване на договора, заплатена в брой, съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги; … лева с вкл.ДДС – задължения на основание Договор за мобилни услуги №********* от 05.02.2018г. и Приложение към него, изменен с допълнително споразумение №********* към договор за мобилни/ фиксирани услуги от 23.04.2018г., при условията на които се ползва мобилен номер …., от които … лева – за месечни абонаметни такси и потребени услуги за периода 20.03.2018г – 19.06.2018г., .. лева, неустойка за предсрочно прекратяване на договорите за мобилни услуги, по вина на потребителя, съгласно р.3 т.4 от Допълнително споразумение №********* към договор за мобилни услуги, включваща три стандартни месечин абонаментни такси за номер ********** без ДДС( 17,49 лв. всяка); 181,31 лв. с ДДС – задължения на основание Договор за мобилни услуги №*********/27.03.2018г. при условията на които се ползва мобилен номер …., от които ….. лева – месечни абонаментни такси и потребени услуги за периода 20.03.2018г. – 19.06.2018г и … лева – неустойка за предсрочно прекратяване за периода 11.06.2018г.- 27.03.2020г.Съгласно фактура №**********/20.07.2018г. задължение за плащане на неустойка за предсрочно прекратяване в размер на … лева и задължения за заплащане на предсрочно изискуем остатък от лизингови вноски в размер на .. леваРазмерът и основанието за възникване на задължение за неустойка при предсрочно прекратяване е уговорена в т.11 от Договор за мобилни услуги №*********/27.03.2018г., която сума включва три стандартрнти месечни абонаментни такси за номера без включен ДДС( … лв. всяка) или общо …. лева, с добавена част от стойността на ползваните отстъпки от месечния абонаментен план съответстващи на оставащия срок до края на договора в размер на .. лева и с добавена разлика от .. лева между стандартната цена на мобилно устройство Таблет без отстъпка съгласно актуалната към 27.03.2018г. ценова листа на оператора и преференциалната му цена при която е сключен договора за лизниг от 27.03.2018г., съответстваща на оставащия период до края на първоначално предвидения срок на договора за мобилни услуги и сумата .. лева – задължение за плащане на лизингови вноски, дължими на основание договор за лизниг от 27.03.2018г., с който е предоставено устройство Tablet Prestigio Grace 3157 7 $G Dual Black, от която .. лева – три падежирали лизингови вноски за периода 20.03.2018г. до 19.06.2018г., и .. лева – двадесет и една предсрочно изискуеми лизингови вноски за периода 27.06.2018г. -27.02.2020г.
Заявлението е подадено по пощата на 24.01.2020г. Представени са:Договор за правна защита и съдействие, преводно нареждане за платена държавна такса, пълномощнио, договор за мобилни услуги по заявка №********* между страните, при избран абонаментен план тотал …., предпочетен номер …., стандартен, дата на издаване на фактура на 20-ти всеки месец. Посочени са допълнителни услуги.В договора е отразено, че потребителят е получил екземпляр от приложимите Общи условия, предвидено е, че промоционални или допълнителни условия се предоставят за първите 24 месеца от датата на влизане в сила на договора, след изтичане на който срок или при промяна на плана предоставянето им се преустановява, обективирано е съгласие във връзка с ползване на МВ и HBO GO, постигнато е съгласие за промяна на месечния абонамент веднъж годишно, чрез индексирането му с размера на обявения от НСИ средногодишен индекс на потребителските цени.Договорен е срок на действие на договора – 12 месеца, считано от датата на успешното преминаване на номера в мрежата на оператора.Постигнато е съгласие според което след изтичане на срока му договорът се превръща в безсрочен при стандартните условия на избрания абонаментен план и може да бъде прекратен по всяко време от действието му с едномесечно писмено предизвестие.При прекратяване на договора преди изтичане на срока му по вина или инициатива на Потребителя или при нарушение на задълженията му по договора или други документи, свързани с него, в това число приложимите общи условия е предвидено заплащане на неустойка за всяка Сим карта, по отношение на която е налице прекратяване: в размер на всички стандартни месечни абонаменти за периода от прекратяване до изтичане на уговорения срок, като максималния размер на неустойката не може да надвишава трикратния размер на стандартните месечни абонаменти.В допълнение на неустойката по предходното изречение потребителят дължи и възстановяване на част от ползваната стойност от отстъпките от абонаментните планове съответстваща на оставащия срок на договора, а в случаите на предоставено устройство за ползване на услуги, съгласно посоченото в този договор или по предходно подписан документ, чийто срок не изтекъл потребителят дължи и такава част от разликата между стандартната цена на устройството ,съгласно ценова листа действаща към момента на сключване на договора и заплатената от него при предоставянето му ( в брой или съответно обща лизингова цена по договора за лизинг) каквато съответства на оставащия срок на договора.Договорът е сключен на 05.02.2018г.
Към заявлението е приложен договор за мобилни услуги по заявка №********** между страните, за предпочетен номер ….., абонаментен план интернет … със стандартен месечен абонамент … лева на месеца, за 24 месеца.Посочен е мобилен апарат Tablet PRESTIGIO GRACE 31577 и сим карта , цена в брой или обща лизингова цена … лева и стандартна цена на устройството …. лева. Посочени са допълнителни услуги.В договора е отразено, че потребителят е получил екземпляр от приложимите Общи условия, предвидено е, че промоционални или допълнителни условия се предоставят за първите 24 месеца от датата на влизане в сила на договора, след изтичане на който срок или при промяна на плана предоставянето им се преустановява, обективирано е съгласие във връзка с ползване на МВ и HBO GO, постигнато е съгласие за промяна на месечния абонамент веднъж годишно, чрез индексирането му с размера на обявения от НСИ средногодишен индекс на потребителските цени.Договорен е срок на действие на договора – 24 месеца считано от 27.03.2018г. до 27.03.2020г.Постигнато е съгласие според което след изтичане на срока му договорът се превръща в безсрочен при стандартните условия на избрания абонаментен план и може да бъде прекратен по всяко време от действието му с едномесечно писмено предизвестие.При прекратяване на договора преди изтичане на срока му по вина или инициатива на Потребителя или при нарушение на задълженията му по договора или други документи, свързани с него, в това число приложимите общи условия е предвидено заплащане на неустойка за всяка Сим карта, по отношение на която е налице прекратяване: в размер на всички стандартни месечни абонаменти за периода от прекратяване до изтичане на уговорения срок, като максималния размер на неустойката не може да надвишава трикратния размер на стандартните месечни абонаменти.В допълнение на неустойката по предходното изречение потребителят дължи и възстановяване на част от ползваната стойност от отстъпките от абонаментните планове съответстваща на оставащия срок на договора, а в случаите на предоставено устройство за ползване на услуги, съгласно посоченото в този договор или по предходно подписан документ, чийто срок не изтекъл потребителят дължи и такава част от разликата между стандартната цена на устройството ,съгласно ценова листа действаща към момента на сключване на договора и заплатената от него при предоставянето му ( в брой или съответно обща лизингова цена по договора за лизинг) каквато съответства на оставащия срок на договора.Договорът е сключен на 27.03.2018г.Представен е договор за лизинг за Tablet PRESTIGIO GRACE 31577 4G с предмет предоставяне за временно и възмездно ползване на описаното устройство, срещу лизингова цена … лева с включено ДДС, с възможност за придобиване на собствеността чрез подписване на договор най – малко 10 дни преди изтичане на договора за лизинг, при условия посочени в Общи условия и заплащане допълнително на сумата … лева.При неупражняване на посоченото право връщане на лизниговото устройство в срок от 1 месец след изтичане на срока на договора, в който получателят може да заяви изрично и в писмена форма, че желае да върне устройството.В договора е предвидено, че ако устройството не бъде върнато или не бъде върнато в добро работещо, в добър външен вид, в оригинална опаковка придружено от оригинална фактура и гаранционна карта и ако заявителят заяви изрично и в писмена форма, че не желае да закупи устройството той дължи плащане на неустойка в размер на .. лева.Договорът е със срок от 23 месеца, а лизинговото възнаграждение се праща на 23 лизингови вноски всяка по … лева с включен ДДС.Отразено е, че месечните лизингови вноски се фактурират и заплащат съгласно условията, и начина на плащане на задълженията по договора за мобилни услуги и Общите условия на Теленор.В договора е налице клауза, удостоверяване, че с подписването му се декларира и потвърждава получаване на мобилното устройство от лизингополучателя.Съгласно чл.12 от Общи условия, подписани от лизингополучателя, при неизпълнение на задълженията му лизингополучателят има право : с писмено уведомление до лизингополучателя да се откаже от изпълнението по договора, да обяви месечните вноски за предсрочно изискуеми, да поиска връщане на устройството и да удовлетвори вземането си чрез продажба, прехвърляне или последващо отадване на лизинг на устройството, да се удовлетвори принудителон на основание издаден запис на заповед.Приложен е запис на заповед за сумата … лева.
Съгласно допълнително споразумение към договор за мобилни услуги от 27.03.2018г. за мобилен номер ….. е договорен стандартен месечен абонамент … лева, и получаване на устройство ТELENOR M100 Black с лизингова цена …… лева с абонаментен план .. лева.Страните са се съгласили, че с подписване на договора срокът за ползване на услугите се удължава до 27.03.2020г. и клауза за заплащане на неустойка идентична с тази в първоначалния договор.
Представено е допълнително споразумение към договор за мобилни услуиг за мобилен номер ….. между страните, предвиждащ заплащане на стандартен месечен абонамент в размер на … лева, срок на действие на договора до 23.04.2020г. и заплащане на неустойка при предсрочното ме прекратяване, идентична по съдържание с клаузите за неустойка в останалите договори.
В делото са приложени и Общи условия на „Теленор България” ЕАД за взаимоотношения с потребителите на електронни съобщителни услуги в чл.19б.”в” от който е регламентирано правото на заявителя да прекрати едностранно индивидуален договор при неплащане на дължими суми след изтичане на сроковете за плащане по индивидуалния договор.Представени са и Общи условия на договори за лизинг за предоставяне на преносим компютър, 3G Connect center, телефонен апарат или друго устройство – съгласно чл.12 от които е предвидено право на лизингодателя да обяви месечните вноски за предсрочно изискуеми, както и всички други суми, посочени в договора за лизинг, дължими и платими.Представени са фактури.
Районният съд в обжалвания акт е приел, че длъжникът се ползва с потребителска защита по смисъла на Закона за защита на потребителите, т.к вземането се основана на задължение по договор за мобилни услуги, които са типови.Извършвайки проверка във връзка с тази защита и с оглед установяването на неравноправни клаузи, съдът е приел, че договорената в случая неустойка е нищожна поради противоречие с добрите нрави, ползва само по- силната икономически страна и касае заплащане на услуга каквато не е предоставена.
Предвид изложените обстоятелства съдът намира, че обжалваното разпореждане следва да се отмени.Съображения:
Съгласно чл.411, ал.2 ГПК при подадено заявление за издаване на заповед за изпълнение по чл.410 ГПК съдът разглежда заявлението в разпоредително заседание и издава заповед за изпълнение в срока по ал. 1, освен когато:1/искането не отговаря на изискванията на чл. 410 и заявителят не отстрани допуснатите нередовности в тридневен срок от съобщението;2/ искането е в противоречие със закона или с добрите нрави;3/ искането се основава на неравноправна клауза в договор, сключен с потребител или е налице обоснована вероятност за това;4/ длъжникът няма постоянен адрес или седалище на територията на Република България;5/ длъжникът няма обичайно местопребиваване или място на дейност на територията на Република България. Доколкото целта на заповедното производство е да се създаде изпълнително основание, то несъмнено е, че вземането трябва да е изискуемо. Когато вземането не е изискуемо, кредиторът не може да иска доброволно изпълнение, а още по-малко принудително изпълнение.В този смисъл, предмет на заявлението могат да бъдат само изискуеми вземания и заявителят трябва да изложи твърдения в тази насока (в този смисъл – Определение № 17 от 12.01.2010 г. на ВКС по ч. т. д. № 734/2009 г., II т. о.).
В чл.410 ал.2 и ал.3 ГПК е предвидено, че заявлението следва да отговаря на изискванията по чл.127 и чл.128 ГПК, когато вземането произтича от договор с потребител към заявлението следва да бъде представен договорът, заедно с всички приложения и изменения.
С оглед законовата регламентация и при съобразяване на дадените в т.2б от ТР №4/2014г. по т.д.№4/2013г. разяснения, следва, че точната индивидуализация на вземането по основание и размер обуславя редовността на заявлението като основание за издаване на заповедта за изпълнение.
В случая подаденото заявление по чл.410 ГПК отговаря на изискванията по чл.127 ал.1 и 3 ГПК и чл.128 1 и 2 ГПК.От изложението на обстоятелствата в т.12 от заявлението респ. допълнителното уточнение, с посочване на датите на сключване на договорите, и издадени във връзка с тях фактури, твърдение за предсрочно прекратяване на договорите става ясно, какви суми се претендират и на какво основание.
По въпроса за дължимостта на неустойка по договор с потребител, при предсрочно прекратяване на договора, поради неизпълнение на негови задължения, настоящата инстанция намира, с оглед предвиденото в чл.143 ал.2 т.5 от ЗЗП, че клауза за неустойка е допустима, освен ако размерът й е необосновано висок.Възможност за уговаряне на неустойки по договори от вида на процесните следва от разпоредбата на чл.228, ал.1 б.”В” ЗЕС и по аргумент от противното съгласно чл.229а изр.последно от същия закон.В тълкувателно решение № 7 от 13.11.2014 г. на ВКС по д. № 7/2013 г., ОСГТК, е прието, че кредиторът по двустранен договор с продължително или периодично изпълнение, каквито са договорите на които молителят основава правата си ще може да търси и неустойката за обезщетяване на вреди поради настъпилото за в бъдеще разваляне (неустойка за развалянето),ако такава неустойка реално е била уговорена.
Договорената неустойка се явява
компенсаторна.Прекратената правна връзка поради причина, за която длъжникът
отговаря обуславя зачетен от правния ред интерес
за кредитора да бъде възмезден за вредите от неизпълнението – чл. 88, ал. 1
изр. второ ЗЗД.Предвидима вреда към момента на сключване на договора
при предсрочното му прекратяване е нереализирана печалба от ползването на
номера в рамките на уговорения срок. При положение, че за целия срок на
действие на договора, операторът би реализирал печалба от месечни абонаментни
такси и
вероятно суми над техния размер за допълнително потребление, санкцията
за неизпълнение на насрещната страна, поради виновното поведение на която
договорното правоотношение е било прекратено преди изтичане на уговорения срок,
клаузата за заплащане на неустойка до
оставащия срок на договора но ненадхвърляща трикратния размер на дължимите
стандартни месечни такси, като неравноправна или вероятно неравноправна.Така
определен, размерът на неустойката кореспондира на нейния характер на отнапред
определено обезщетение за вреди, които не трябва да се доказват и не може да се
трактува като израз на несъответствие с присъщите й функции.
Дължима е неустойка в размер на 3 стандартни месечни вноски във връзка с прекратяването на всеки един от договорите за мобилни услуги или суми в размер на … лева по договор №**********/05.02.2018г.( съгласно допълнително споразумение 27.03.2018г. за мобилен номер …. и 3х …. лева по договор за мобилен номер …… съгласно допълнително споразумение от 24.03.2018г.№*********.Относно вземането за останалите суми, представляващи разлика между стандартната цена на предоставени по договор за лизинг мобилни устройства без отстъпка съгласно актуалната към датата на сключването на договорите ценова листа на оператора и преферциалната му цена, за която е сключен договора за лизинг съдът намира, че съществува вероятност клаузите от договора предвиждащи заплащането на такива суми, като неустойка при предсрочно по вина на потребителя прекратяване на договорите за мобилни услуги да са неравноправни.
В тази връзка следва да се отбележи, че няма спор по делото за това, че длъжникът с оглед предмета на договорите има качеството на потребител по смисъла на пар.13 от ДР на ЗЗП.
Съгласно чл.143 ЗЗП - неравноправна клауза в договор, сключван с потребител, е уговорка във вреда на потребителя, която не отговаря на изискването за добросъвестност и води до значително неравновесие между правата и задълженията на търговеца или доставчика и потребителя.Изводът за вероятна неравноправност на клаузата се основава на следните обстоятелства: в дължимата неустойка във връзка с предсрочно прекратяване на договора за мобилни услуги се включва сума, представляваща разлика между уговорено възнаграждение по договор за лизинг и продажна цена на мобилни устройства, като договорът за лизинг е различен от договора за мобилни услуги; продажната цена на една вещ и цената за ползване на вещта не са равностойни; размерът на дължимото възнаграждение за ползване на дадена вещ по силата на договор за лизинг подлежи на уговорка между страните в условията на свобода на договарянето и след определянето и, не може да бъде променяна едностранно от която и да е от страните;в заявлението не се твърди настъпване на обстоятелства, по силата на които потребителят придобива право на собственост върху предоставените в лизинг вещи и при съществуваща възможност за лизингодателя да търси връщането им включването като неустойка на разликата между цената за ползване и офертната цена на вещите сочи на вероятност правата на потребителя да бъдат нарушени, освен това по този начин на практика се постига продажна цена за заявителя, каквато не е сигурно, че същият би постигнал в условията на свободния пазар, като се оказва, че потребителят бива принуден да плати и настъпването на вреда – пропусната полза от продажна цена на мобилно устройство, която нито е сигурна последица от прекратяването на договора за мобилни услуги нито е в пряка връзка със същия.
Относно вземането за сумата от … лева- задължение за плащане на лизингови вноски , дължими на основание Договор за лизинг от 27.03.2018г. за устройство Tablet Prestigio Grace 3157 7 4G Dual Black доколкото към момента на подаване на заявлението е бил изтекъл срокът на вноските дължими до м.февруари 2020г. при краен срок на договора 27.02.2020г. то няма пречка за издаване на заповед за плащане на всички лизингови вноски -22 от 23, независимо, че дължимостта им се основава на предсрочна изискуемост и липса на твърдения за обявяване на такава в съответствие с предвиденото в чл.12 от Общите условия.Последното обосновава извод за отхвърляне на заявлението за вноските с ненастъпил падеж в размер на … лева.
С оглед на изложеното обжалваното разпореждане следва да се отмени, като съдът ще постанови издаването на заповед за изпълнение за посочените в заявлението суми, както и разноски в размер на …. лева съответна на уважения размер част от сторените разноски от които – .. лв. платено адв.възнаграждение и .. лева държавна такса( .. лева за първоинстанционното производство и … лева за въззивното).
Водим от горното, съдът
О П Р Е Д Е Л И:
ОТМЕНЯ
постановеното на 25.02.2020г. по гр.д.№140/2020г. на Кюстендилския районен съд
разпореждане, в частта му, в която е оставено без уважение заявление,
депозирано от „Теленор България” ЕАД, вписано в ТР при АВ с ЕИК…. със седалище
и адрес на управление гр.София, ж.к.”Младост
Да
се издаде заповед за изпълнение чл.410 от ГПК по заявление за издаване на
заповед за изпълнение по чл.410 от ГПК
от „Теленор България” ЕАД, вписано в ТР при АВ с ЕИК …. със седалище и
адрес на управление гр.София, ж.к.”Младост
ПОТВЪРЖДАВА
постановеното на 25.02.2020г. по гр.д.№140/2020г. на Кюстендилския районен съд
разпореждане, в частта му, в която е оставено без уважение заявление,
депозирано от „Теленор България” ЕАД, вписано в ТР при АВ с ЕИК …. със седалище
и адрес на управление гр.София, ж.к.”Младост
ВРЪЩА делото на Районен съд-Кюстендил за издаване на заповед за изпълнение съгласно диспозитива на настоящото определение.
Определението не подлежи на обжалване.
Председател:
Членове: