Р
Е Ш Е Н И Е
Номер
...............2019г.
гр.
Варна
В ИМЕТО НА
НАРОДА
Варненски
районен съд, XXXVI – ти състав
На
деветнадесети септември две хиляди и деветнадесета година
В
публично заседание
Районен съдия: Теодора Шишкова
Секретар:
Неше Реджепова
като разгледа
докладваното от съдията
а.н.д. № 2732 по описа за 2019
година, установи следното:
Производството е по реда
на чл. 59 и сл. от ЗАНН.
Образувано е по жалба на „В.ф.“ ЕООД, против НП №
Р-10-532/20.05.2019год. на Зам. Председател на КФН „Надзор инвестиционна
дейност“ гр. София, с което на въззивника са били
наложени адм. наказания „Имуществена санкция“ - в
размер на по 5 000 лева или общо 10 000 лева на основание чл. 290, ал. 9, т.
16, предложение първо от ЗПФИ за извършени нарушения на чл. 351 от Регламент
(ЕС) № 575/2013г.
В жалбата си въззивникът
твърди, че НП е незаконосъобразно и неправилно, като навежда подробни доводи
затова и моли съда да го отмени.
В съдебно заседание
процес. представител на въззивника поддържа жалбата.
Същият не оспорва фактическите констатации изложени в акта и НП, а във фазата
по същество моли НП да бъде отменено, като излага и доводи за допуснати
съществени нарушения на процес.правила и сочи приложимостта на разпоредбата на чл.
28 от ЗАНН.
Процесуалният
представител на въззиваемата страна оспорва жалбата,
и моли атакуваното наказателно постановление да бъде потвърдено като правилно и
законосъобразно.
След като прецени обжалваното НП с оглед основанията
посочени във въззивната жалба и събраните по делото
доказателства, съдът прие за установено от фактическа страна следното:
Въззивното дружество „В.Ф." ЕООД има издаден
от КФН лиценз за предоставяне на инвестиционни услуги и извършване на
инвестиционна дейност. Съобразно на това въз.дружество в дейността си следва да
спазва всички нормативни изисквания, който регулират предоставянето на
инвестиционни услуги и извършването на инвестиционна дейност, в това число
разпоредбите на Делегиран регламент (ЕС) 2017/565 на Комисията от 25 април 2016
г. за допълване на Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета по
отношение на организационните изисквания и условията за извършване на дейност
от инвестиционните посредници (Делегиран регламент №
2017/565).
Въз основа на Заповед
№ 3-310/20.08.2018 г. на заместник - председателя на КФН, ръководещ управление
„Надзор на инвестиционната дейност", е била възложена проверка на
инвестиционния посредник „В.Ф." ЕООД.
В хода на проверката
на 28.08.2018 г., на управителите на Дружеството бил връчен Списък/Искане с
документи, които следва да се представят от Посредника, включващ, освен всичко
останало, но и искане за представяне на отчети за капиталовата адекватност и
ликвидността (ОКАЛ) на инвестиционния посредник към следните дати: 30.04.2018
г. и 15.07.2018г.
С опис № 21 на
26.09.2018 г. Димитър Калъпов, упълномощено от
управителите лице с пълномощно от 28.08.2018 г., по е-мейл
е представило в КФН ОКАЛ и счетоводен баланс
към 30.04.2018 г. и с описи № 25/04.10.2018 г. и № 26/05.10.2018 г. по е-мейл е представил в КФН ОКАЛ и счетоводен баланс към
15.07.2018 г.
От представените
ОКАЛ, и по-конкретно таблица С.22.00 - „Пазарен риск: Стандартизирани подходи
за валутен риск (MKR SA FX)" към Приложение I („Отчитане на собствените
средства и капиталови изисквания") от Регламент за изпълнение (ЕС) №
680/2014 на Комисията от 16 април 2014 г. за определяне, в съответствие с
Регламент (ЕС) № 575/2013 на Европейския парламент и на Съвета, на техническите
стандарти за изпълнение по отношение на предоставянето на информация от
институциите на надзорните органи (Регламент (ЕС) № 680/2014), е установено, че
Дружеството не е отчело нито един от показателите в тази справка, в това число
и данни по последните две колони - Капиталови изисквания и Обща рискова
експозиция.
Посредникът не е
отчел тези показатели и по ред 520 - „Обща рискова експозиция във връзка с
позиционен, валутен и стоков риск" в обобщената таблица С 02.00
-„Капиталови изисквания (СА2)" към Приложение I от Регламент (ЕС) № 680/2014,
съдържаща всички рискови експозиции за позиционен, валутен и стоков риск.
Посредникът е отчел
собствени валутни средства във валута, видно от представените счетоводни
баланси към:
1. 30.04.2018 г. в размер на 1 119 823,15 лв. (283
729,49 на каса и 836 093,66 в разплащателни сметки във валута от Раздел Б от
Актива на Баланса);
2. 15.07.2018 г. е в размер на 989 584,34 лв. (253
982,71 лв. на каса и 735 601,63 в разплащателни сметки във валута от Раздел Б
от Актива на Баланса).
С Искане № 2 от
05.10.2018 г. е изискано от главния счетоводител на Дружеството писмени
обяснения за причините същото да не отчита валутен риск към разглежданите дати.
В представени на 10.10.2018 г. писмени обяснения на Ст.Ч., главен счетоводител
на „В.Ф.” ЕООД, е посочено, че Дружеството „се съобразява с
текстовете на чл. 351 от Регламент (ЕС) № 575/2013 и когато надхвърля 2 % от
общия размер на собствения капитал, Дружеството изчислява капиталово изискване
за валутен риск”.
Видно от данните в
представените в хода на проверката финансови документи, Дружеството е отчело по
счетоводен баланс към:
1. 30.04.2018 г. парични средства във валута с
левова равностойност 1 119 823,15 лв., в това число щатски долари с
равностойност 545 002,36 лв., 567 272,01 в евро. и 7 548,78 лв. в други валути
(видно от Справка за собствени активи на „В.Ф." ЕООД към 30.04.2018 г.,
представена на 10.10.2018 г.), като стойността на
съответните валутни експозиции значително надвишава 2 % от общия размер на
собствения му капитал по ОКАЛ (1 762 115 лв.). Експозицията в щатския долари е
31 % от размера на собствения капитал, а тази в евро - съответно 32 %;
2. 15.07.2018 г. парични средства във валута с
левова равностойност 989 584,34 лв., в това число щатски долари с равностойност
408 249,27 лв., 548 574,02 в евро и други валути на стойност 32 761,05 лв.
(видно от Справка за собствени активи на „В.Ф." ЕООД към 15.07.2018 г.,
представена на 10.10.2018 г.), като стойността на
съответните валутни експозиции значително надвишава 2 % от общия размер на
собствения му капитал по ОКАЛ (1 710 122 лв.). Експозицията в щатския долари е 24
% от размера на собствения капитал, а тази в евро - съответно 32 %.
От Посредника е
изискано (с Искане № 3/10.10.2018 г.) да представи
своите разчети за съотношението на активите във валута към съответните дати.
С Писмени обяснения
от 16.10.2018 г. на Ст.Ч. са представени изчисления за съотношения на валутните
позиции спрямо собственият капитал по ОКАЛ на Посредника, като към:
1. 30.04.2018 г. това съотношение за експозицията
в щатски долари (на стойност 545 002,36 лв. съгласно писмените обяснения) е
изчислено в размер на 0,3093, вместо 31%, а в експозициите в евро (на стойност
567 272,00 лв.) - съответно 0,3219, вместо 32%;
2. 15.07.2018 г. това съотношение за експозицията
в щатски долари (на стойност 408 249,27 лв. съгласно писмените обяснения) е
изчислено в размер на 0,2387, вместо 24 %, а за експозициите в евро (на
стойност 548 574,02 лв. съгласно писмените обяснения) - съответно 0,3208,
вместо 32 %.
Направените
изчисления от Посредника били отчетени като противоречие с изискванията на
регламента.
Съгласно чл. 351 от
Регламент (ЕС) № 575/2013 следвало да се определи какъв процент от общия размер
на собствения капитал по ОКАЛ е позицията на Посредника в съответната
чуждестранна валута, и в случай че този процент надхвърли 2 %, то Дружеството
следвало да изчисли капиталово изискване за валутен риск.
От Дружеството
отново е изискано (с Искане № 4/22.10.2018 г.) да представи писмени обяснения
относно причините да не бъде изчислявано това капиталово изискване към
разглежданите дати, както и коригирани ОКАЛ към тези дати с коректно
начисляване на валутен риск, съгласно чл. 351 и следващите от Регламент (ЕС) №
575/2013.
На 25.10.2018 г. са представени нови писмени обяснения от
главния счетоводител, както и коригирани ОКАЛ към разглежданите дати във връзка
с коректното изчисляване на валутния риск съгласно Регламент (ЕС) № 575/2013.
От представените
обяснения е установено, че изчисленото съотношение на валутните експозиции като
процент от собствения капитал на Посредника е по-малко от 2 %.
В представените
коригирани ОКАЛ, и по-конкретно таблица С.22.00 - „Пазарен риск:
Стандартизирани подходи за валутен риск (MKR SA FX)" към Приложение I
(„Отчитане на собствените средства и капиталови изисквания") на Регламент
(ЕС) № 680/2014, Дружеството е отчело капиталови изисквания за валутен риск и
обща рискова експозиция в размер на 66 291 лв. към 30.04.2018 г., съответно в
размер на 54 603 лв. към 15.07.2018 г. Същата стойност Дружеството е отчело и
по ред 520 - „Обща рискова експозиция във връзка с позиционен, валутен и стоков
риск" в обобщената таблица С 02.00 - „Капиталови изисквания (СА2)"
към Приложение I, съдържаща всички рискови експозиции.
С оглед изложеното
било прието, че дружеството-жалбоподател е допуснало следните административни
нарушения, а именно:
1. Към 30.04.2018 г.
„В.Ф." ЕООД има позиция в щатски долари, надхвърляща 2 % от общия размер
на собствения капитал и по-конкретно 31 % и позиция в евро, надхвърляща 2 % от
общия размер на собствения капитал и по-конкретно 32 %. Като не е отчел
капиталови изисквания и обща рискова експозиция за валутен риск към 30.04.2018
г. в ОКАЛ в таблица С.22.00 - „Пазарен риск: Стандартизирани подходи за валутен
риск (MKR SA FX)" към Приложение I -„Отчитане на собствените средства и
капиталови изисквания" от Регламент (ЕС) № 680/2014, както и по ред 520 -
„Обща рискова експозиция във връзка с позиционен, валутен и стоков риск" в
обобщената таблица С 02.00 - „Капиталови изисквания (СА2)" към Приложение
I от Регламент (ЕС) № 680/2014, Посредникът е нарушил разпоредбата на чл. 351
от Регламент (ЕС) № 575/2013. Прието било, че нарушението е извършено към
30.04.2018 г. в гр. Варна.
2. Към 15.07.2018 г.
„В.Ф." ЕООД има позиция в щатски долари,-надхвърляща 2 % от общия размер
на собствения капитал и по-конкретно 24 % и позиция в евро, надхвърляща 2 % от
общия размер на собствения капитал по-конкретно 32 %. Като не е отчел
капиталови изисквания и обща рискова експозиция за" валутен риск към
15.07.2018 г. в ОКАЛ в таблица С.22.00 - „Пазарен риск: Стандартизирани подходи
за валутен риск (MKR SA FX)" към Приложение I -„Отчитане на собствените
средства и капиталови изисквания" от Регламент (ЕС) № 680/2014, както и по
ред 520 - „Обща рискова експозиция във връзка с позиционен, валутен и стоков
риск" в обобщената таблица С 02.00 - „Капиталови изисквания (СА2)"
към Приложение I от Регламент (ЕС) № 680/2014, Посредникът е нарушил
разпоредбата на чл. 351 от Регламент (ЕС) № 575/2013. Прието било, че нарушението
е извършено към 15.07.2018 г. в гр. Варна.
За посочените
нарушения бил издаден АУАН № Р-06-1358/23.11.2018 г., като срещу него в срока
по чл. 44 от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН) постъпили писмени възражения от ИП „В.Ф.“ ЕООД,
вх. № 91-01-850/27.11.2018 г., които били разгледани по същество от АНО и
приети за неоснователни, което довело до издаване на процесното
НП, в което били възприети всички фактически и правни изводи на актосъставителя.
Горната фактическа
обстановка съдът прие за установена въз основа на всички събрани в хода на
съдебното следствие доказателства, както писмени, така и гласни (показанията на
св. Д.Д.), които преценени поотделно и в тяхната
съвкупност не водят до различни изводи.
При извършена
служебна проверка на представените по делото АУАН и НП съдът констатира, че
същите са издадени от компетентните длъжностни лица. АУАН е бил предявен и
връчен на нарушителя по надлежния ред.
Наказателното
постановление е издадено от компетентен орган –зам.председател КФН – гр. София.
В хода на административнонаказателното
производство не са били допуснати съществени процесуални нарушения.
АУАН и НП са
издадени в срок и от компетентни лица. Не е изтекъл тригодишен срок от
извършване на нарушението. Спазен е и шестмесечния срок за издаване на АУАН,
като е спазен в случая и тримесечния срок от откриване на нарушението, което е
било реализирано като факт на два пъти при представяне на процесните
ОКАЛ – веднъж на 26.09.2018г. и веднъж на 05.10.2018г. Действително процесните ОКАЛ са били представени на КФН в по-ранен
момент, но в случая меродавен е моментът на узнаване на тяхното конкретно
съдържание, касаещо процесните
нарушения, което се е случило на посочените по-горе две дати.
Нарушенията са
описани пълно и точно от правна страна, като са посочени всички съставомерни признаци и е дадена съответна на тях правна
квалификация. Разпоредителната част на НП съответства на
обстоятелствената. Предвид изложеното,
на въззивника е могло да му стане ясно в какво се
изразява нарушението и в какви фактически рамки следва да организира защитата
си, което и несъмнено е сторил.
От събраните доказателства по делото може да
са направи обоснован извод, че въззивникът е
осъществил съставите на визираните в издаденото нарушения.
Съдът напълно кредитира показанията на св.Д. -
актосъставител, тъй като същите са последователни,
непротиворечиви и кореспондиращи с писмените доказателства по делото, които
съдът също кредитира като непротиворечиви и взаимно допълващи се.
Що се отнася до
наведените доводи с жалбата за отмяна на наказателното постановление, съдът не
споделя същите, предвид на следното:
В глава 3
„Капиталови изисквания за валутен риск“ в процесния
Регламент (ЕС) № 575/2013 чл. 351 е посочено изрично, че ако сборът на общата
нетна позиция на институцията (в случая инвестиционен посредник „В.ф.“ ЕООД) в
чуждестранна валута и на нетната позиция в злато, изчислен съгласно процедурата
по член 352, включително за всички позиции в чуждестранна валута и в злато, за
които капиталовите изисквания са изчислени чрез вътрешен модел, надхвърля 2 %
от общия размер на собствения капитал, институцията изчислява капиталово
изискване за валутен риск - равно на сбора на общата нетна позиция в
чуждестранна валута и нетната позиция в злато (изразена в отчетната валута),
умножен по 8 %.
В разглежданите
случаи към дати - 30.04.2018 г. и 15.07.2018г. дружеството-жалбоподател е
следвало да отчете капиталови изисквания и обща рискова експозиция за валутен
риск в ОКАЛ в таблица С.22.00 - „Пазарен риск: Стандартизирани подходи за
валутен риск (MKR SA FX)" към Приложение I -„Отчитане на собствените
средства и капиталови изисквания" от Регламент (ЕС) № 680/2014, както и по
ред 520 - „Обща рискова експозиция във връзка с позиционен, валутен и стоков
риск" в обобщената таблица С 02.00 - „Капиталови изисквания (СА2)"
към Приложение I от Регламент (ЕС) № 680/2014, което по делото е безспорно
между страните, че не е сторил коректно, като обстоятелството дали това се
дължи на допусната от счетоводството неточност при изчисляване на валутните
експозиции или не, не се отразява на крайния извод за
това допуснати ли са или не нарушения на визираната разпоредба на Регламента.
Що се отнася до възражението
за това, че в случая основанието за налагане на отговорност на дружеството е не
разпоредбата на чл. 290, ал.1, т.16, а т.11 на ЗПФИ, съдът не може да се
съгласи с този довод, тъй като видно от текста на разпоредбата на т.11 същата е
приложима за нарушения на изрично изброени разпоредби на членове на Регламент
(ЕС) № 575/2013г., сред които не е разпоредбата на чл. 351, поради което и
съдът намира, че нарушението на последната попада в предметния обхват на
разпоредбата на т.16, поради което и АНО не е допуснал нарушение във визираната
насока.
Неоснователен според
съда се явява и доводът на въззивното дружество за
маловажност на случая по чл. 28 ЗАНН.
Двете установени
нарушения на Регламент № 575/2013, са формални по характер, като не е необходимо
и настъпването на какъвто и да е вредоносен резултат.
Тъй като наличието
на вредни последици не е елемент от състава на нарушението, липсата или
незначителността им в конкретния случай не може да е основание за квалифициране
на процесното нарушение по чл. 28 ЗАНН.
Същевременно, не са
налице обстоятелства, които да обосновават по-ниска обществена опасност в
сравнение с обичайните случаи на нарушения по посочените текстове по критерия
на чл. 93, т. 9, пр. 2 НК вр. чл. 11 ЗАНН.
Маловажността му е изключена и поради характера на засегнатите обществени
отношения и целите на регулирането им по
ЗПФИ , свързани с осигуряване засилена защита на инвеститорите във финансови
инструменти и гарантиране стабилност на капиталовия пазар, изискващи стриктен
държавен надзор върху дейността на инвестиционните посредници,
респ. стрино извършвана отчетна дейност на самите посредници.
След като взе
предвид съобразността на съставения акт за установяване на административно
нарушение и наказателното постановление с изискванията на процесуалния и
материалния закон и след като не констатира наличието на основания за изменение
на НП съдът намери, че следва да потвърди наказателното постановление като
правилно и законосъобразно издадено.
Воден от горното и на основание чл. 63 ал. 1 от ЗАНН, съдът
Р Е Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА
НП № Р-10-532/20.05.2019год. на Зам. Председател на КФН „Надзор инвестиционна
дейност“ гр. София, с което на „В.ф.“ ЕООД са били наложени адм.
наказания „Имуществена санкция“ - в размер на по 5 000 лева или общо 10 000
лева на основание чл. 290, ал. 9, т. 16, предложение първо от ЗПФИ за извършени
нарушения на чл. 351 от Регламент (ЕС) № 575/2013г.
Решението подлежи на
касационно обжалване пред Административен съд – гр. Варна на основанията, по
реда на глава 12 от АПК в 14-дневен срок от съобщаването му на страните, че е
изготвено.
РАЙОНЕН СЪДИЯ: