РЕШЕНИЕ
№ ………, 30 май 2018г., гр.София
В ИМЕТО НА
НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, Търговско отделение, VI-10
състав, в закрито заседание в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ
: НИКОЛАЙ
ЕНЧЕВ
като
разгледа докладваното от съдия Енчев т.д. 172 по описа за 2018г. и за да се
произнесе, взе предвид следното:
Производство
по чл.25 от ЗТР.
Образувано
е по жалба на „Д.б.“ ООД срещу отказ на
длъжностно лице от Агенцията по вписванията № 20171229170234 от 5.01.2018г., с
който е отказано вписване по подадено от дружеството заявление А4 с номер 20171229170234.
В жалбата се излагат съображения, че отказът е постановен без длъжностното лице
да е изпълнило задължението си да даде указания за отстраняване на нередовности
на заявлението, след като е констатирало такива. Поддържа се освен това, че в
отказа липсват мотиви за отхвърляне на заявлението за вписване и на другите
заявени обстоятелства, извън прехвърлянето на дружествени дялове, което
обстоятелства са отделни, имат самостоятелно значение и заявлението е
подкрепено от необходимите документи. Излагат се и доводи, че към момента на
постановяване на отказа няма конкретно законово изискване за реда и начина на
установяване на обстоятелствата по изменената редакция на чл.129, ал.1 от ТЗ. Иска
се отмяна на отказа и даване на указания по приложението на закона или постановяване
на вписването на заявените обстоятелства.
Софийски
градски съд намира следното:
Със
заявление А4 №20180425125022 от
25.04.2018г. е поискано вписване по партидата на дружеството „Д.б.“ ООД на прехвърляне
на дружествени дялове от съдружниците М.К.и Б.К.на И.В., заличаване на
съдружниците М.К.и Б.К.и заличаване на последния като управител на дружеството,
вписване на нов управител, вписване на приемането на И.В.като съдружник и
вписване на изменен дружествен договор. Към заявлението са представени договор от 22.12.2012г. за прехвърляне на
дружествени дялове с нотариална заверка на подписите и удостоверяване на
съдържанието, протокол от проведено общо
събрание на съдружниците на 22.12.2017г., молба от управителя Б.К.за освобождаването му,
молби от съдружниците М.К.и Б.К.за освобождаването им и за продажба на техните
дялове на И.В., молба от последния за
приемането му като съдружник, нов дружествен договор от 22.12.2017г., отразяващ
промените сред съдружниците, новият управител и изменение в чл.12 относно
статута и правомощията на общото събрание, както и декларация по чл.13, ал.4 от ЗТР. Допълнително
по делото са представени удостоверение от
НАП, ТД-София и декларация от новоизбрания управител.
По така
подадената молба е постановен обжалвания отказ № 20171229170234 от 5.01.2018г.
по съображения, че към заявлението не са представени доказателства, удостоверяващи
обстоятелствата, визирани в чл.129, ал.1
от ТЗ в редакцията му след 22.12.2017г.
Отказът
е съобщен на заявителя с уведомително писмо, връчено с обратна разписка на
9.01.2018г., а жалбата срещу него е изпратена чрез куриерска компания на 16.01.2018г.
При тези
обстоятелства съдът намира от правна страна следното:
Макар и
да е подадена не по предвидения затова ред, а направо в съда, жалбата е изпратена
по пощата в рамките на законоустановения 7-дневен срок за обжалване, поради
което следва да се счита подадена в срок. Жалбата изхожда от надлежно
легитимирано лице срещу подлежащ на обжалване акт, поради което е допустима. По
същество жалбата е и основателна.
С
изменението в чл.129, ал.1 изр.2 от ТЗ, ДВ бр.102 от 2017г., в сила от
22.12.2017г., се въвежда различен режим на прехвърляне на дружествени дялове в
дружество с ограничена отговорност според това дали става въпрос за прехвърляне
на дружествен дял от един съдружник на друг или на трети лица. Съгласно новата
редакция на законовата норма, в сила към датата на извършеното прехвърляне на
дялове от съдружниците в „Д.б.“ ООД на трето лице, прехвърлянето на дялове от
един съдружник на друг става свободно, докато прехвърлянето на дялове на трети
лица е обусловено от липсата на посочените в закона отрицателни предпоставки –
да липсват неизплатени трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни
осигурителни вноски за работници и служители. Доколкото всички действия по
прехвърлянето на дяловете на напускащите съдружници от „Д.б.“ ООД са извършени
в първия ден от влизане на изменената редакция на закона в сила, те следва да
бъдат съобразени с новите законови разпореждания.
В случая
е налице прехвърляне на дружествени дялове от съдружници в „Д.б.“ ООД на трето
лице и съгласно разглежданата разпоредба това прехвърляне може да се извърши при
спазване на посочените по-горе предпоставки. По тази причина непредставянето на
официални документи за спазване на останалите предпоставки на чл.129, ал.1 от ТЗ прави заявлението непълно по смисъла на чл.22,ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ, но само в
частта, отнасяща се до заявеното вписване
на промяна в съдружниците и на изменението на дружествения договор,
засягащо съдружниците. Липсата на такива
документи очевидно не позволява длъжностно лице от Агенцията по вписванията да
вземе решение за вписване в регистъра. В този смисъл длъжностното лице правилно
е констатирало наличие на нередовности в подадените документи, отнасящи се до
вписване на посочените заявени обстоятелства, но не е процедирало по
предвидения в закона ред за отстраняване на тези нередовности.
При
наличието на такова нередовно заявление длъжностното лице от Агенцията по
вписванията е следвало да процедира съобразно правилото на чл.22, ал.5 от ЗТР,
като даде указания на заявителя за отстраняване на нередовностите в рамките на
установения в чл.19, ал.2 от същия закон срок от три работни дни след подаване
на заявлението. Предвид обстоятелството, че към датата на подаване на
заявлението не е имало яснота за начина на установяване на предпоставките на
чл.129, ал.1 от ТЗ, длъжностното лице е имало и възможността да определи друг,
по-дълъг срок за отстраняване на нередовностите, като даде и ясни и конкретни
указания на заявителя за реда и начина
на отстраняването им. Без даването на подобни указания и наличието на подходящ
достатъчен срок за изпълнението им не е възможно да бъде отказано вписване на
заявените обстоятелства. Едва при неизпълнение на тези указания в рамките на
така посочения срок биха били налице предпоставки за постановяване на отказ за
вписване по подаденото заявление на основание чл.22, ал.5, изр.последно от ЗТР.
Като не е процедирало по този начин, длъжностното лице от Агенцията по
вписванията практически е лишило заявителя от възможността да поправи
нередовностите на заявлението и е постановило незаконосъобразен краен акт.
По
изложените съображения постановеният отказ е незаконосъобразен в частта, с
която е отказано вписване на прехвърлянето на дружествени дялове, на промяната
сред съдружниците в дружеството и на новия дружествен договор в частта,
отнасяща се до новите съдружници. Този отказ следва да бъде отменен в
посочените части. Преписката следва да се върне на длъжностното лице към
Агенцията по вписванията с указания да се прецени отново заявлението в
изпълнение на чл.22, ал.5 от ЗТР, като на заявителя се даде възможност да
отстрани евентуални нередовности в подадените документи след ясно и конкретно
посочване в какво се състоят тези нередовности. При преценка за необходимостта
от даване на такива указания и определяне на подходящ срок за изпълнението им,
длъжностното лице ще следва да съобрази и представените към жалбата в настоящото
производство допълнителни документи - удостоверение от НАП, ТД-София и декларация. Посочените
документи не могат да бъдат обсъждани в настоящото производство, защото това би
означавало съдът да изземе функциите на длъжностното лице от Агенцията по вписванията
по проверка редовността на заявлението и да постанови съдебен акт на основание
документи и доказателства, които това длъжностно лице не е могло да вземе
предвид.
Отказът
е незаконосъобразен и в останалите му части, отнасящи се до вписване на новия
управител на дружеството и до вписване на изменения в дружествения договор,
които нямат отношение към прехвърлянето на дружествени дялове и приемането на
нов съдружник. Обосновано е становището в жалбата, че по отношение на тези
обстоятелства липсват каквито и да било мотиви в обжалвания отказ. Така
заявените обстоятелства подлежат на вписване и преценката дали да бъдат вписани
по никакъв начин не е обвързана от спазването на изискванията на чл.129, ал.1
от ТЗ при прехвърлянето на дружествени
дялове. Към заявлението са представени необходимите документи, удостоверяващо
надлежно вземане на решения на общото събрание на дружеството по посочените
въпроси и тези документи следва да се преценяват като изпълняващи изискванията
на чл.21, т.4 и т.5 от ЗТРРЮЛНЦ. Следователно, налице са били всички
предпоставки за вписване на посочените
обстоятелства. Затова отказът следва да бъде отменен и в тези части, като
преписката се върне на Агенцията по вписванията с указания да бъде извършено
заявеното вписване на новия управител на
дружеството и на изменения дружествен договор в частта му по чл.12, отнасящ се
до статута и правомощията на общото събрание.
Искането
на жалбоподателя за присъждане на разноски във връзка с жалбата ще следва да се
остави без уважение, защото, съгласно чл.541 от ГПК, разноските в охранителното
производство, каквото е и производството по вписване в търговския регистър и
обжалването на откази за такива вписвания, са в тежест на молителя.
Мотивиран от горното, Софийски градски
съд
Р Е
Ш И :
ОТМЕНЯ отказ № 20171229170234 от
5.01.2018г., на длъжностно лице от
Агенцията по вписванията за вписване в търговския регистър по партидата на „Д.б.“
ООД, ЕИК *******, на обстоятелствата, заявени за вписване със заявление А4 № 20171229170234.
УКАЗВА на длъжностното лице от Агенцията
по вписванията да впише в търговския регистър по партидата на „Д.б.“ ООД, ЕИК *******,
следните обстоятелства, заявени със заявление А4 № 20171229170234: вписване на
нов управител на дружеството и вписване на изменения дружествен договор
в частта му по чл.12, отнасящ се до статута и правомощията на общото събрание.
УКАЗВА на длъжностното лице от Агенцията
по вписванията да извърши нова преценка на заявление А4 № 20171229170234 в
изпълнение на чл.21 и чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ, съобразно мотивите на настоящото
решение в частта относно заявените за вписване прехвърляне на дружествени
дялове на трето лице, промяна в съдружниците и изменението на дружествения
договор, отнасящо се до съдружниците, като при необходимост да даде ясни и
конкретни указания до заявителя за отстраняване на нередовности на заявлението.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на „Д.б.“ ООД, ЕИК *******,
за присъждане на разноски.
Препис от решението да се изпрати на
Агенцията по вписванията.
Решението е окончателно.
Съдия: