№ 14
гр. Бургас, 11.02.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на единадесети
февруари през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:Павел Ал. Ханджиев
Членове:Илияна Т. Балтова
Христина З. Марева
като разгледа докладваното от Илияна Т. Балтова Въззивно търговско дело
№ 20222001000017 по описа за 2022 година
Производството е по чл. 258 ГПК, вр. чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по повод жалбата на „К. и.“ ООД, ЕИК *******, със
седалище и адрес на управление: гр. Бургас 8000, ж.к. „Л..“, бл. 13, ет.16,
ап.93, представлявано от Д.Г.Б. – управител, чрез адв. Н.С., с адрес за
връчване: гр. София 1000, район О., ул. „Б. К.“ № 30, ет.1, П. Б. ц., против
Решение № 108/ 12.11.2021 г., постановено по т.д. № 390/ 2021 г. по описа на
Окръжен съд Бургас, с което е потвърден Отказ № 20210802152849/ 3.08.2021
г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) към Аг., за вписване на
промени в обстоятелствата по партидата на дружеството, съгласно Заявление
№ 20210802152849/ 2.08.2021 г., а именно: прекратяване участието като
съдружник в дружеството на Д.Г.Б..
Поддържа се, че обжалваният съдебен акт е неправилен, като
постановен в противоречие с материалния и процесуалния закон. Изтъква се,
че предизвестието на съдружника е връчено на дружеството под формата на
нотариална покана, като представянето на поканата от пълномощник е
удостоверено с обвързваща съда материална доказателствена сила от
нотариуса. На следващо място се сочи, че потестативното право на
съдружника да напусне дружеството е било правомерно упражнено и се
оспорва изводът на съда от първа инстанция, че е било необходимо вземането
1
на решение на общото събрание на дружеството, уреждащо имуществените
последици от напускането на съдружника. Сочи се, че исканото вписване
следва да се допусне и поради необходимостта да се осигури публичност на
фактически настъпилата промяна в членския състав на дружеството.
Моли за отмяна на решението на Окръжен съд Бургас и вписване на
исканото обстоятелство.
В законоустановения срок е постъпил отговор от Агенцията по
вписванията, представлявана от изпълнителния директор Д. М., в който
подадената жалба се оспорва.
Претендират се разноски.
Жалбата е депозирана в предвидения от закона срок, от
легитимирана да обжалва страна, срещу подлежащ на обжалване валиден
съдебен акт и следва да се допусне до разглеждане по същество.
Съдът, след като се запозна с обжалваното решение, оплакванията
на жалбоподателя, получения отговор и след преценка на събраните по
делото доказателства и закона, намира за установено от фактическа и правна
страна следното:
Със Заявление № 20210802152849/ 2.08.2021 г. е поискано вписване
на промени по партидата на дружеството, изразяващи се в прекратяване
участието на съдружник, поради изтичане на срока на предизвестие по чл.125,
ал.2 ТЗ.
Постановен е отказ от ДЛР, по съображения, че не е поискано
вписването на оставащия съдружник като едноличен собственик на капитала.
Окръжен съд Бургас е оставил без уважение подадената жалба, като
е формирал изводи, че от приложените към заявлението документи не се
установява адвокатът, отправил нотариалната покана до дружеството, да е
бил пълномощник на съдружника. Изложени са и съображения, че за
вписване на исканото решение е било необходимо решение на общото
събрание на дружеството, с което да се уредят последиците от напускането на
съдружника, а такова не е било представено.
Съгласно разпоредбата на чл.21 ЗТР, обхватът на проверката на ДЛР
включва установяване дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване,
дали подаденото заявление е в съответствие с формалните изисквания на
2
специалния закон и изхожда от оправомощено лице, дали към него са
приложени всички изискуеми документи, съставени според изискванията на
закона, както и дали заявеното за вписване обстоятелство съществува и
съответства със закона.
Видно от данните по делото, в конкретния случай е удовлетворен
фактическият състав по прекратяване участието на съдружник в дружество с
ограничена отговорност, регламентиран в чл.125, ал.2 ТЗ, и включващ
изисквания за отправено до дружеството писмено предизвестие,
инкорпориращо съответно изявление, и изтичането на предписания от
нормата тримесечен срок. Предизвестието е било представено за връчване от
пълномощник на напускащия съдружник, което обстоятелството е било
удостоверено от нотариуса, и това удостоверително изявление за налична
представителна власт обвързва съда със задължителна материална
доказателствена сила. Отделно от това, съдът отбелязва, че позоваване на
действия без представителна власт може да прави само лицето, от чието име
мнимият представител е действал, или неговите универсални
правоприемници - ТР № 5/2016 г на ОСГТК на ВКС – т. 2. В рамките на
правомощията на ДЛР и съда, при обжалване, с оглед охранителния характер
на регистърното производство, в което осъществяваните от Агенцията по
вписванията правомощия са акт на административно съдействие, се следи
само за представяне на връчено годно от формална страна писмено
предупреждение по чл. 125, ал. 2 от ТЗ, каквото в случая е налице.
В допълнение, настоящият състав отбелязва, че отправяйки
предизвестие за напускане, съдружникът упражнява потестативното си право
да предизвика промяна в персоналния субстрат на дружеството и законът не
поставя като условие за настъпване правния ефект от реализирането на това
право вземането на решение от общото събрание на съдружниците.
Ликвидацията на имуществените отношения с напускащия съдружник и
уреждане титулярството на притежаваните от него дружествени дялове са
последици, а не условия за прекратяване на членството - Решение № 46 от
22.04.2010 г. на ВКС по т.д. № 500/2009 г.; Решение № 223 от 18.03.2004 г. на
ВКС по гр.д. № 892/2003 г. Единствените предпоставки, с които е обвързано
упражняването на преобразуващото право, са волеизявлението за напускане
да бъде отправено до дружеството, в писмена форма и в рамките на
определен срок – тримесечен, според чл.125, ал.2 ТЗ, или по-дълъг, ако такъв
3
е предвиден в дружествения договор. Прилаганата норма не дава основание
да се заключи, че при прекратяване на членственото правоотношение следва
да са се осъществили обективно и други юридически факти, а именно
уреждане на имуществените отношения между напускащия съдружник и
дружеството.
След напускането на съдружника останалите съдружници/
съдружник следва своевременно да приемат решение относно поемане
дяловете на напускащия или намаляване на капитала, като се състави нов
дружествен договор/ учредителен акт, който следва да бъде представен за
обявяване и промените относно подлежащите на вписване обстоятелства -
вписани. Законоворегламентираният тримесечен срок на предизвестието
осигурява възможност за действия в тази посока. Неоправдано е
бездействието на дружеството да рефлектира върху възможността
съдружникът да бъде заличен.
Нуждата от доверие в Търговския регистър изисква същият да
поддържа достоверност на вписаната информация – чл.10 ЗТРРЮЛНЦ. Ето
защо, прекратяване участието на съдружника в дружеството следва да бъде
своевременно оповестено.
Постановеният отказ за вписване е незаконосъобразен и следва да
бъде отменен, като се укаже извършване на вписването.
Гореизложеното предпоставя отмяна на атакуваното решение.
Мотивиран от изложеното и на основание чл.258 и сл. ГПК, вр.чл.25,
ал.4 ЗТР, Апелативен съд Бургас
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Решение № 108/ 12.11.2021 г., постановено по т.д. №
390/ 2021 г. по описа на Окръжен съд Бургас, като вместо това
ПОСТАНОВЯВА:
ОТМЕНЯ Отказ № 20210802152849/ 3.08.2021 г. на длъжностно
лице по регистрацията (ДЛР) към Аг., за вписване на промени в
обстоятелствата по партидата на „К. и.“ ООД, съгласно Заявление №
20210802152849/ 2.08.2021 г., а именно: заличаване участието като съдружник
в дружеството на Д.Г.Б..
4
УКАЗВА на Агенцията по вписванията да извърши вписване на
заявените със Заявление № 20210802152849/ 2.08.2021 г. промени по
партидата на „К. и.“ ООД, ЕИК *******, със седалище и адрес на управление:
гр. Бургас 8000, ж.к. „Л..“, бл. 13, ет.16, ап.93, представлявано от Д.Г.Б. –
управител, а именно: прекратяване участието като съдружник в дружеството
на Д.Г.Б..
Решението е окончателно.
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
5