Решение по дело №473/2023 на Административен съд - Бургас

Производството е по реда на чл. 145 и сл. АПК, вр. с чл. 32, ал. 3 ЗОСИ.

Образувано е по жалба на „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК **********, със седалище и адрес на управление: гр. *******, обл. Бургас, ул. „******" № *, представлявано от С.И.В.- управител срещу отказ да се издаде разрешение за отсичане дърветата и храстите в Поземлен имот с идентификатор 67307.30.13., находящ се в землището на с. Сливарово, общ. Малко Търново, местност МУЧИЕВО, обективиран в писмо 70-00-23-001/09.02.2023 г. на П.С.- Началник отдел „Общинска собственост“, потвърден с писмо изх. № 72-00-58/02.03.2023 г. на Кмета на Община Малко Търново.

В жалбата се твърди, че на 28.11.2022 г, дружеството жалбоподател е придобило поземлен имот с идентификатор 67307.30.13, находящ се в землището на с. Сливарово, общ. Малко Търново, местност МУЧИЕВО. с площ 14999 кв.м, с трайно предназначение, на територията земеделска начин на трайно ползване - Неизползвана нива/угар, орница/ 6 категория. Поради факта, че в имотите има наличие на горско дървесна растителност от името на дружеството е подадена декларация по чл. 84 от Закона за горите до Регионална дирекция по горите град Бургас. Впоследствие получили писмо изх. № РДГ 03-778/19.01.2023 г. на РДГ Бургас, с приложен към него протокол от 17.01.2023 г. на комисия назначена със Заповед № РД16-22/16.01.2023 г. на РДГ Бургас, с който РДГ Бургас възразява на почистването на Поземлен имот с идентификатор 67307.30.13. В последствие подават заявление по чл. 32, ал. 3 ЗОСИ до Община Малко Търново, с което в качеството си на собственик на имот с идентификатор ************, дружеството заявява желание за отсичане дърветата и храстите в имота. На 14.02.2023 г. е получено писмо 70-00-23-001/09.02.2023 г. от Община Малко Търново, с което им се отказва отсичане дърветата и храстите в Поземлен имот с идентификатор ********. Съобразно разпоредбата на чл. 32, ал. 4 ЗОСИ отказът е обжалван по административен ред пред кмета на Община Малко Търново, при което с писмо изх. № 72-00-58/02.03.2023 г. на кмета на Община Малко Търново, получено от жалбоподателя на 07.03.2023 г, е потвърден отказ да се издаде разрешение за отсичане дърветата и храстите в Поземлен имот с идентификатор 67307.30.13, обективиран в писмо 70-00-23-001/09.02.2023 г. на Община Малко Търново на П.С.- Началник отдел „Общинска собственост”. Счита се постановения отказ за незаконосъобразен, по съображения в жалбата, сочещи за несъответствие с материалния закон, както и по съображения сочещи нарушения на административнопроизводствените правила. Иска се отмяна на така постановения отказ.

Ответникът, писмено становище и чрез явилия се в съдебно заседание процесуален представител, счита жалбата за допустима, но по същество неоснователна. Сочи, че направения отказ е правилен и законосъобразен като твърди, че нито отказа, нито „обективирането“ му в писмо 70-00-23-001/09.02.2023 г. на Община Малко Търново не са издавани от служителя П.С.- началник отдел „Общинска собственост“, а от кмета на общината в качеството му на представляващ административния орган и именно действащ в качеството си на такъв в кръга на неговите правомощия по закон.

Излага, че на 17.01.2023 г. по постъпило заявление от жалбоподателя в РДГ-Бургас с вх. № РДГ03-099/04.01.2023г. комисия в състав е изготвила протокол за извършена проверка на осн. чл. 83, ал. 3 ЗГ, чийто обект е бил именно имот с идентификатор 67307.30.13. В този протокол комисията констатира и описва, че имот 67307.30.13 притежава характеристиката на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗГ и че регионалната дирекция възразява на почистването на имота. Също така посочва, че имотът е инвентаризиран в подотдели 205;п и 205;с на ТП на ДГС - Кости. Въпреки тези констатации жалбоподателят подал заявление и в общината с което изразява несъгласие с констатациите на РДГ Бургас за почистване на имота и иска бъде издадено разрешение за отсичане на до 5 дървета в имота по смисъла на чл. 32 ЗОСИ. В изпълнение на изпратени на 06.10.2021г. с писмо указания за прилагане на разпоредбите на ЗОСИ придобили характеристиките на гори разрешителните по чл. 32 не се издават т.к. тези разпоредби не се прилагат в земеделски земи с характеристиките на гори по смисъла на чл. 2 ал. 1 ЗГ, какъвто е и настоящия случай. Въз основа на така установените факти и документи по преписката административният орган в лицето на кмета на общината е постановил оспорения отказ.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на страните, установи следната фактическа обстановка:

Видно е от нотариален акт за покупко-продажба на недвижим имот № 81. том I. рег. № 290, дело № 83/2022 г. на нотариус № 692, с район на действие PC М. Търново- вх. Рег. № 611 от 28.11.2022 г., акт № 25. том III. дело № 253 на Служба по вписванията гр. Малко Търново, че жалбоподателят „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК ********* се легитимира, като собственик на поземлен имот с идентификатор *********, находящ се в землището на с. Сливарово, общ. Малко Търново, местност МУЧИЕВО, с площ 14999 кв.м, с трайно предназначение, на територията земеделска ничии на трайно ползване - неизползвана нива/угар, орница/ 6 категория (л. 42-44).

По постъпило заявление от жалбоподателя в РДГ-Бургас с вх. № РДГ03-099/04.01.2023г. е назначена комисия, която на 17.01.2023 г. след проверка на обстоятелствата по чл. 84, ал. 1 ЗГ е изготвила протокол за извършена проверка на осн. чл. 83, ал. 3 ЗГ (л. 48 – 50). В този протокол по отношение на имот с идентификатор 67307.30.13 е констатирано, че притежава характеристиките на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗГ и РДГ - Бургас възразява относно почистването на имота. Протоколът е изпратен на жалбоподателя и на Община Малко Търново с писмо изх. № РДГ03-778 – 19.01.2023 г. (л. 47).

Със заявление вх. № 70-00-23/30.01.2023 г. на Община Малко Търново, от името на дружеството, в качеството му на собственик на поземлен имот с идентификатор 67307.30.13, е поискано разрешение за „…за отсичане дърветата и храстите в имота.“ Като уважителните причини, по смисъла на чл. 32, ал. 3 ЗОСИ, които налагат отсичане на дърветата в имота е посочено – „Ползване на имота да се извършва съгласно трайното предназначение на територията-земеделска и начина на трайно ползване- неизползвана нива, както и извършване на механизирана обработка на същия.“ (л. 39-41). Към заявлението, като доказателство за собственост е представен и нотариалният акт с който е оформена покупко-продажбата на имот с идентификатор 67307.30.13 (л. 42-44).

След като се е запознал със съдържанието на заявлението, кметът на общината е отговорил с писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 година, в което е посочил, че във връзка със заявление вх. № 70-00-23/30.01.2023 г. по регистъра на Община Малко Търново за премахване на дървета и храсти в имот с идентификатор 67307.30.13, при направена справка в кадастралната карта се е установило, че този имот попада в отдел 205, подотдел П и подотдел С, съгласно горскостопанския план на ДГС Малко Търново. Поради това разпоредбите на чл. 32, ал. 3 ЗОСИ са неприложими, тъй като имотът вече е придобил характеристиките на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗГ (лист 37). Писмото е подписано от Кмета на Община Малко Търново - Илиян Янчев и от П.С.– Началник отдел „Общинска собственост“ Писмото е връчено на представител на жалбоподателя на 13.02.2023 г. (л. 38).

Със своя Жалба вх. № 70-00-48/17.02.2023 г. на Община Малко Търново, съгласно чл. 32, ал. 4 ЗОСИ и в срока по чл. 84, ал. 1 АПК „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК ********* е оспорило писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 година пред Кмета на Община Малко Търново (л. 35-36). В отговор на жалбата с писмо изх. № 72-00-58/02.03.2023 г. кметът на Община Малко Търново уведомява законния представител на дружеството, че с оглед изготвения протокол от 17.01.2023 г, в който подробно е описано състоянието на дървесната растителност, а именно вид, височина, пълнота и възраст, Община Малко Търново не може да приложи разпоредбите на чл. 32, ал. 3 ЗОСИ, тъй като имотът вече е придобил характеристиката на гора по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 от Закона за горите и повече от 50 години не е използван със селскостопанско предназначение (л. 33). Писмо изх. № 72-00-58/02.03.2023 г. е връчено на управителя на дружеството на 07.03.2023 г. (л.34).

При така установената фактическа обстановка съдът приема от правна страна следното:

Жалбата е допустима. Обжалваното писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 година е издадено от кмета в качеството му на административен орган с обща компетентност на територията на общината. Този факт не се оспорва от страните, като изрично се сочи и признава от Кмета на Община Малко Търново, че именно той е издател на административния акт, а не служителят Петя Станева.

Самото писмо има властнически характер, защото, на практика, представлява отказ за издаване на благоприятен административен акт за заявителя, по силата на който той би могъл да отсече дърветата и храстите в имота си. Действително, в писмото не е употребен изрично израз, съдържащ отказ, но от текста е очевидно, че кметът на общината е приел, че на „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК ********* не следва да се издава разрешение, тъй като предвид характеристиките на имота – „гора“ по смисъла на чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗГ процедура по чл. 32, ал. 3 ЗОСИ е неприложима. В този смисъл, писмото, като властнически акт, засяга неблагоприятно правната сфера на заявителя, а за него е налице правен интерес от обжалването. Жалбата по реда на чл. 32, ал. 4 ЗОСИ срещу писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 година е подадена в срока по чл. 84, ал. 1 АПК пред кмета на съответната община, поради което същата е била допустима за разглеждане. В последващото писмо с изх. № 72-00-58/02.03.2023 г, с което кметът на Община Малко Търново се е произнесъл по жалбата на „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК ********* не е бил посочен срок за обжалване на отказа, нито е указано пред кого може да бъде реализирано това право, но въпреки това, макар и в нарушение на чл. 152, ал. 2 АПК жалбата е депозирана в деловодството на АС Бургас на 15.03.2023 г, при спазване срока по чл. 149, ал. 1 АПК.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Съгласно чл. 32 ЗОСИ, забранено е отсичането и изкореняването на овощни и горски дървета и на лози в селскостопанските земи и по границите между тях, както и покрай водните течения и пътищата. Разрешение за отсичане и изкореняване до пет дървета и на лозя до 1 декар се дава от кмета на района или кметството въз основа на писмена молба и при наличие на уважителни причини. Разрешение за отсичане и изкореняване на по-голям брой дървета и на лозя над 1 декар се дава от началника на управление "Земеделие" при общинската администрация въз основа на писмена молба и при наличие на крайно уважителни причини. Отказът да се даде разрешение в случаите по предходните алинеи може да се обжалва по реда на Административнопроцесуалния кодекс пред кмета на общината в 7-дневен срок от съобщението.

В случая заявлението е за отсичане на неопределен брой дървета и храсти, като безспорно е за повече от пет броя. Касае се за селскостопански имот с площ, надхвърляща 1,000 дка. Затова компетентен орган да разреши (или да откаже) отсичането им е ръководителят на управление "Земеделие" при съответната общинска администрация, а не кмета на общината. Кметът на общината е компетентен в качеството си на горестоящ орган, но само по отношение на отказите за издаване на разрешение, контролът върху които му е възложен по силата на чл. 32, ал. 4 ЗОСИ.

Заявлението е било подадено до кмета, като законен представител на общината и орган с обща компетентност, а той е следвало да го препрати на органа по чл. 32, ал. 3 ЗОСИ в структурата на общинската администрация – за преценка на нейната допустимост и основателност. Като не е изпълнил предписанието на закона, а се е произнесъл вместо органа по чл. 32, ал. 3 ЗОСИ, кметът е издал нищожен административен акт – процесния отказ.

Актът на кмета на общината обективиран в писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 година следва да се прогласи за нищожен, а преписката да се върне на ответника за продължаване на административното производство, съобразно мотивите на настоящото решение.

При новото разглеждане на заявлението, компетентният административен орган - ръководителят на управление "Земеделие" при Община Малко Търново следва да извърши преценка на искането в съответствие с нормите на чл. 32 – 34 ЗОСИ, а именно – какъв брой и кои дървета и храсти се иска да бъдат отсечени/премахнати; дали посочените причини от заявителя се явяват „крайно уважителни“ (т. е. целесъобразно ли е искането); дали дърветата, чието премахване се иска, се намират на стръмен терен с наклон над 12 градуса, в ерозирани земи, във водосборните райони на язовири или край брегове на реки и дерета, където служат за противоерозионни или водорегулиращи цели. Административният орган следва да прецени дали са налице предпоставките за уважаване на искането, съобразно Наредба № 1 по опазването на селскостопанското имущество, издадена от министъра на земеделието и хранителната промишленост (обн., ДВ, бр. 52 от 29.06.1976 година) като отчете настъпилите изменения на социално – икономическите отношения в обществото и приоритета на законовите над подзаконовите текстове, като направи преценка дали искането противоречи на относимите нормативни разпоредби.

Изходът от оспорването обуславя основателност на претенцията за присъждане на разноски за заплатената от жалбоподателя държавна такса от 50,00 лева.

Затова, на основание чл. 172, ал. 2 и чл. 173, ал. 2 АПК, съдът

РЕШИ:

ПРОГЛАСЯВА НИЩОЖНОСТТА на изричен отказ на кмета на община Малко Търново, да се издаде разрешение по реда на чл. 32, ал. 3 ЗОСИ за отсичане и изкореняване на повече от 5 броя дървета и на лозя над 1 декар обективиран в писмо № 70-00-23-001/09.02.2023 г., потвърден с писмо изх. № 72-00-58/02.03.2023 г. на Кмета на Община Малко Търново.

ВРЪЩА административната преписка на ответника за продължаване на процесуалните действия, съгласно мотивите на настоящото решение.

ОСЪЖДА Община Малко Търново да заплати на „НОВА ЛЕС-22“ ЕООД с ЕИК ********, със седалище и адрес на управление: гр. *********, обл. Бургас, ул. „*******" № *, представлявано от С.И.В.- управител сумата от 50 (петдесет) лева – разноски по делото.

Решението може да се обжалва пред Върховен административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му.

	Председател:	СТОЯН КОЛЕВ