Р Е
Ш Е
Н И Е
№ 20.09.2018 г. гр.Търговище
В
ИМЕТО НА НАРОДА
ТЪРГОВИЩКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД ІІІ състав
На двадесети септември 2018 година
В закрито заседание в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:МАРИАНА ИВАНОВА
разгледа докладваното от
Председателя
т.д. № 118 по описа на съда за 2018 год.
и за да се произнесе,
взе предвид следното:
Производството е по чл.25 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по жалба на “Никола
Симов-97“ ООД, с ЕИК *********, гр.Търговище, депозирана чрез пълномощник адв. П.-
САК, срещу отказ рег.№ 20180731152836/28.08.2018г. на длъжностно лице по
регистрация при Агенция по вписванията-Търговски регистър, с който е отказано вписване
на заявени промени със заявление с вх.№ 20180731152836 от 31.07.2018г. по
партидата на дружеството, изразяващи се в заличаване на съдружници поради
прехвърляне на дружествените им дялове на други съдружници.
В жалбата се правят оплаквания за необоснованост и незаконосъобразност на
отказа, с искане за неговата отмяна, със следните доводи: За да постанови отказа
длъжностното лице е приело, че не е налице нот.заверка на подписите на
сключените договори за продажба на дружествени дялове -такава заверка на
договорите обаче е направена, видно от приложените документи, които обективират
договори за продажба на дружествени дялове с нотариална заверка на подписите.
Отказът е мотивиран и с обстоятелството, че е представен дружествен договор, в
който не фигурират двама от съдружниците: Т.Т.Т.и А.С.Ч.. Причината да не
фигурират посочените съдружници е, че последните са починали към датата на
подаване на заявлението, по което е постановен обжалваемия отказ. Съгласно
разпоредбата на чл. 125, ал. 1, т. 1 от ТЗ участието на съдружника се
прекратява при смърт или поставяне под запрещение. Със смъртта на физическите
лица се прекратява тяхната правосубектност, поради което посочените в отказа
лица вече не са съдружници и липсата им в дружествения договор не опорочава
подаденото заявление. Жалбоподателят счита, че е следвало да бъде приложена
разпоредбата на чл. 22 ал. 5 ЗТР, а длъжностното лице е постановило отказа, без
да му даде указания за отстраняване на нередовности и прилагане на документи,
ако е счело, че такива са изискуеми за вписване на исканите със заявлението
промени. Прилага писмени доказателства.
С обжалвания отказ, е отказано вписване на промяна в съдружниците: а именно
заличаването на И.П.П.и С.Д.И., поради прехвърляне дружествените им дялове на
посочените други двама съдружника от дружеството, с договори съответно от
30.10.2017г. и от 04.07.2018г. Отказът е обоснован със следното: 1.Към заявлението не е представен договор
за прехвърляне на дружествени дялове с нотариална заверка на подписите и
съдържание между съдружниците С.И.Д.и Е.А.Р.- изискване на чл. 129 ал.2 от ТЗ. 2.В регистърното производство е
представен дружествен договор, в който не са посочени като съдружници Т.Т.Т.и А.С.Ч.,
което е самостоятелно основание за постановяване на отказ, 3.Прехвърлянето на дружествен дял се вписва в ТР след представяне
от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма
изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1. Посочените в чл. 129, ал. 1 от ТЗ
обстоятелства не са декларирани от задължените лица, както изисква разпоредбата
на чл. 129, ал. 2 ТЗ.
Съдът констатира, че жалбата е процесуално допустима. Подадена е в срока по
чл.25 ал.1 от ЗТР, от оправомощено лице, срещу подлежащ на обжалване акт.
За да се произнесе по същество по жалбата, съдът съобрази следното:
“Никола Симов-97“ ООД ЕИК ********* гр.Търговище е заявило за вписване
промяна в обстоятелствата по партидата на дружеството, а именно- промяна в
съдружниците на дружеството, прехвърляне на дружествен дял, представен е за
обявяване актуализиран договор - по заявление с вх.№ 20180731152836 от 31.07.2018
г. Заявлението е подадено по електронен път, чрез пълномощник, приложено
пълномощно.
Към заявлението са приложени: декларация по чл. 13 ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ,
Декларация от заявителя, пълномощно на заявителя, покани за свикване на ОС за
24.07.2018г., удостоверяващи връчването им на съдружниците, актуализиран
дружествен договор- с изм., приети на ОС от 24.07.18г.;Договор за продажба на
дружествен дял от 04.07.18г. с нот.заверка от 04.07.18г. на подписи и
съдържание, с пълномощно към него; 2 бр. молби за напускане от съдружниците;
Протокол от ОС от 24.07.18г., Списък на присъствалите съдружници на ОС,
документ за внесена такса.
Към жалбата са депозирани: Договор от 30.10.2017г. за прехвърляне на
дружествени дялове между съдружниците С.И.Д.и Е.А.Р., с нотариална заверка
на подписите и съдържание от 30.10.2017 г.; 2 бр. препис извлечение от акт за
смърт на двама от съдружниците в дружеството, съответно на 09.02.2018г. и на
24.03.2018г.; останалата част от приложенията към жалбата се повтарят с
представените като приложение към заявлението.
При така установените фактически обстоятелства, съдът прави следните правни
изводи:
При преценка законосъобразността на отказа по заявлението от ДЛР, съдът
изхожда от вменените му със Закона за търговския регистър и Наредба №1/2007
год. за водене,съхранение и достъп до ТР правомощия. Обхватът на проверката,
дължима от длъжностното лице е очертана изчерпателно в разпоредбата на чл.21
ЗТР, съгласно която длъжностното лице по регистрацията проверява: 1.дали е
подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване
на предвидените за това форма и ред; 2.дали заявеното обстоятелство подлежи на
вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е
обявен в търговския регистър; 3. заявлението изхожда от оправомощено лице; 4.
към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон,
съответно подлежащият на обявяване акт; 5. съществуването на заявеното за
вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от
представените документи по т.4, съответно дали подлежащият на обявяване акт
отговаря по външните си белези на изискванията на закона; 6. представена
декларация по чл. 13, ал. 4; платена
дължимата държавна такса.
Съгласно установената съдебна практика заявителят може да представи пред
съда в производството по чл. 25 от ЗТР онези доказателства, на чиято липса при
постановяване на отказа се е позовало ДЛР (без
да укаже на заявителя представянето им, както го задължава закона, по реда
на чл. 22 ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ) и съдът следва да ги вземе предвид, произнасяйки
се по законосъобразността на отказа.
Към жалбата заявителят е представил договора за покупко-продажба от
30.10.2017г., с нот.заверка на подписи и съдържание от същата дата, който
удостоверява по надлежен ред съществуването на заявеното за вписване
обстоятелство и съответствието му със закона.
Съдът намира довода на ДЛР за необходимостта да бъде представена декларация
по чл. 129 ал. 2 от ТЗ относно обстоятелствата, визирани в ал. 1, за незаконосъобразен.
Изискването се отнася само за случая, когато дружествен дял се прехвърля на
трето лице – такова, което не е съдружник. Настоящият случай не попада в
хипотезата на чл.129, ал.1, предл. 2 ТЗ, защото приобретателят на дружествения
дял е съдружник, а не трето (външно) за дружеството лице. Нормата на чл.129,
ал.2 ТЗ (след изменението й от 16.02.2018 г.), предвижда, че прехвърлянето на
дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на
подписите и съдържанието едновременно и се вписва в търговския регистър след
представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по
образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал.1. Представянето от
управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец се отнася
само за прехвърлянето на дружествен дял на трето лице, защото липсата на
задължения към работници и служители по ал.1 ТЗ е предвидена като предпоставка
за прехвърлянето на дружествен дял на трето лице. Изискването да няма неплатени
изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни
вноски е въведено с цел да се ограничи възможността търговски дружества с
натрупани задължения към работници и служители да се прехвърлят на малоимотни и
социално слаби граждани, от които кредиторите не могат да съберат вземанията
си. За волята на законодателя може да се съди от публикуваните мотиви към
Законопроекта за изменение и допълнение на ТЗ вх.No-754-01-39/06.07.2017 г. Горното
означава, че ал. 2 следва да се тълкува систематически с ал. 1 на чл. 129 ТЗ
стеснително само по отношение на прехвърлянето на дружествен дял на трето лице.
Тъй като с процесното заявление се цели вписване прехвърлянето на дружествен
дял от съдружник на друг съдружник, не намира приложение изискването за представяне
на декларация (в този смисъл мотивите на Решение № 92 от 02.05.2018г.
постановено по в.т.д. № 207/2018г. на Апелативен съд- Варна).
Видно от представените към жалбата 2 бр. препис-извлечения от акт за смърт,
посочените в отказа двама съдружника са починали. Съгласно разпоредбата на чл.
125, ал.1, т.1 ТЗ при смърт на съдружник в ООД, участието на съдружника в
дружеството се прекратява. Това прекратяване настъпва ipso
facto (по силата на самия факт) на смъртта. В качеството й на юридическо
събитие смъртта прекратява окончателно членственото правоотношение.
Заявителят не е заявявал за вписване горното обстоятелство, поради което и
то е извън обхвата на проверката.
Съобразявайки гореизложеното, съдът намира че постановеният отказ е
незаконосъобразен, поради което следва да бъде отменен, като на осн.чл.25 ал.5
от ЗТР следва да се задължи Агенцията да извърши вписване на заявените за
вписване обстоятелства.
Към жалбата не е представен документ за внесена държавна такса – в размер
на 7,50лв. (на осн.чл. 29 от Тарифата за държ.такси, които се събират от
съдилищата по ГПК), поради което и нейното събиране следва да бъде постановено
с настоящото решение.
Тъй като с решението се удовлетворява искането на заявителя, предвид
характера на производството, решението не подлежи на обжалване.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И
:
ОТМЕНЯ като незаконосъобразен ОТКАЗ рег..№ рег.№ 20180731152836/28.08.2018г. на длъжностно лице по
регистрация при Агенция по вписванията-Търговски регистър, за вписване промени
по партидата на дружеството “Никола Симов-97“ ООД, с ЕИК *********,
гр.Търговище, заявени със заявление вх.№ 20180731152836 от 31.07.2018г. за
заличаване на И.П.П.и С.Д.И. като съдружници в дружеството и прехвърляне на
дружествени дялове и
УКАЗВА на длъжностното лице да извърши заявеното
вписване – на осн.чл. 25 ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ.
ОСЪЖДА “Никола Симов-97“
ООД ЕИК ********* гр.Търговище, за заплати в полза на бюджета на съдебната
власт по сметка на ОС-Търговище държавна такса в размер на 7,50 лв.
Решението не подлежи на обжалване.
Препис от същото
да се изпрати служебно на Агенцията по вписванията.
ПРЕДСЕДАТЕЛ :