Р Е Ш
Е Н И E
гр.Хасково, 16.08.2019 г
В И М Е Т О Н А
Н А Р О Д А
Хасковският окръжен съд, шести граждански състав, на шестнадесети август две хиляди и деветнадесета година, в закрито съдебно заседание, в състав :
СЪДИЯ: ЖУЛИЕТА
СЕРАФИМОВА
като разгледа докладваното от
съдия Серафимова
ч.т.д. № 127 по описа за 2019 г.,
за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ.
Производството по делото е образувано въз основа на жалба от „ШИК 101 – Красимир Костадинов и сие“ СД – в ликвидация, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Димитровград, бул. Г.С. Раковски бл. 39, вх. В, ап. 12, чрез адв. Д.Д., против отказ № 20190704185608 - 4/10.07.2019 г. на длъжностното лице при ТР – АВ, постановен по заявление с вх. № 20190704185608/10.07.2019 г.
В жалбата се сочи, че длъжностното лице по регистрацията е отказало вписване на заличаването на търговското дружество с мотива, че не е представено удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО за предаване на разплащателните ведомости и трудовоправните документи в НОИ. Твърди се, че така постановения отказ е неправилен и незаконосъобразен. Основен аргумент в тази насока е обстоятелството, че на основание чл. 15 ТЗ търговското дружество имало правоприемник – „Краси Фиш 62“ ЕООД с ЕИК *********, което обстоятелство било служебно известно на длъжностното лице. НОИ приемал ведомости и трудовоправни документи на прекратените осигурители, които нямали правоприемник. В настоящия случай документите нямало как да бъдат приети от НОИ, тъй като задълженията за опазване и съхранение преминавали върху правоприемника. В тази насока жалбоподателят се позовава и на чл. 2, ал. 3 от Инструкция № 5 от 30.06.2005 г., издадена от управителя на НОИ, в която било записано, че не се приемат и съхраняват документи на осигурители с правоприемник. По пътя на тълкуването това означавало, че в подобни случаи нямало какво да се удостовери и не следвало да се изисква представянето на удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО. В този смисъл поставеното от длъжностното лице изискване било ненужно и невъзможно за изпълнение. Отправя се искане за отмяна на обжалвания отказ и задължаване на Агенция по вписванията да извърши вписване на заличаването на „ШИК 101 – Красимир Костадинов и сие“ СД – в ликвидация.
Жалбата е подадена в срок и срещу подлежащ на обжалване акт, поради което се явява процесуално допустима и следва да бъде разгледана по същество.
Съдът, като взе предвид наведените в жалбата твърдения и доводи, както и изложените в обжалвания отказ съображения, намира от фактическа и правна страна следното:
Подадено е заявление вх. № 20190704185608/10.07.2019 г., с което заявителят поискал да бъде вписано по партидата на „ШИК 101 – Красимир Костадинов и сие“ СД – в ликвидация заличаването на дружеството. Към заявлението са приложени решения на общото събрание на съдружниците в събирателното дружество от 04.07.2019 г.; решение на ликвидатора за разпределяне на имуществото на дружеството от 04.07.2019 г.; годишен отчет на ликвидатора за дейността му от 04.07.2019 г.; счетоводен баланс на дружеството в ликвидация; декларации по чл. 13, ал. 4 и ал. 5 от ЗТР; платежен документ за внесена такса за вписване. Във връзка с исканото вписване на заличаването длъжностното лице при ТР – АВ дало указания за отстраняване на нередовности – за представяне на удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО, от което да се установява, че разплащателните документи на дружеството са предадени на ТП на НОИ – Хасково. Заявителят представил уведомление в изпълнение на указанията, в което посочил, че разпоредбата на чл. 5, ал. 10 КСО се прилагала само за онези осигурители, които нямат правоприемник, поради което ведомостите за заплати и трудовите досиета следвало да се съхраняват от „Краси Фиш 62“ ЕООД и не подлежали на предаване в НОИ. Позовава се на консултация с Началника на осигурителния архив при ТП на НОИ – Хасково. Втори път са дадени указания за представяне на удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО. Заявителят е депозирал правно становище, в което обстойно коментира съдържанието на чл. 5, ал. 10 КСО, Инструкция № 5 от 30.06.2005 г. и чл. 15 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. Трети път са дадени същите указания. След тяхното неизпълнение е постановен обжалвания отказ. В мотивите му длъжностното лице е посочило, че съгласно чл. 15, ал. 3, т. 6 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. при заличаване на дружеството задължително следва да се приложи удостоверение за предаване на разплащателните ведомости, издадено от ТП на НОИ на основание чл. 5, ал. 10 КСО. Тъй като такова удостоверение не е представено, въпреки дадените три пъти указания, следвало да се постанови обжалвания отказ.
Преценката за законосъобразността на обжалвания отказ се определя от приложимите норми на КСО, Наредба № 1 от 14.02.2007 г. и Инструкция № 5 от 30.06.2005 г.
Съгласно чл. 15, ал. 3, т. 6 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. при заличаване на търговско дружество към заявлението следва да бъдат приложени следните документи – баланс към датата на приключване на ликвидацията, пояснителен доклад към баланса и годишен отчет на ликвидатора; декларация от ликвидатора за обстоятелствата по чл. 273, ал. 1 от Търговския закон; протокол за приемане на баланса, на пояснителния доклад към баланса, на годишния отчет на ликвидатора, за освобождаване на ликвидатор от отговорност и за разпределение на имуществото на дружеството, както и удостоверение за предаване на разплащателните ведомости, издадено от териториалното поделение на Националния осигурителен институт съгласно чл. 5, ал. 10 от Кодекса за социално осигуряване.
Съгласно чл. 5, ал. 10 КСО разплащателните ведомости се предават в съответното териториално поделение на НОИ, само при прекратяване на дейността на осигурители, които нямат правоприемник. По приложението на тази норма е издадена от Управителя на НОИ Инструкция № 5 от 30.06.2005 г. за приемане и съхраняване на разплащателни ведомости и трудовоправни документи на прекратени осигурители без правоприемник. В чл. 1 от Инструкция е посочено, че с нея се урежда редът и условията за предаването, приемането, изземването, обработването, съхраняването и използването на разплащателните ведомости на осигурители, които са прекратили дейността си без правоприемник. Съгласно чл. 2, ал. 3 не се приемат и съхраняват документи на осигурители, които нямат правоприемник. Също така не се предават такива документи, ако са прекратени само клонове или поделения на осигурителя или е извършена частична ликвидация на дейността му (чл. 5, ал. 3). Целите на предаването на тези документи се извличат от чл. 30, ал. 1 и ал. 2 – документите, приети за съхранение, се използват за издаване на документи за осигурителен стаж и осигурителен доход, както и за издаване на документи за трудов стаж и за доход за нуждите на данъчното облагане по Закона за данъците върху доходите на физическите лица.
Така описана, приложимата нормативната уредба сочи, че удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО се издава само в случаите, когато прекратеният осигурител няма правоприемник, върху който да преминава търговското предприятие, включително и документацията, свързана с трудово правните и осигурителните правоотношения. В настоящия случай, обаче, е налице такъв правоприемник - „Краси Фиш 62“ ЕООД, на когото събирателното дружество е прехвърлило търговското си предприятие. Още с документите, приложени към първоначално подаденото заявление за вписване на заличаването, е представен и годишният отчет на ликвидатора за дейността му, в който същият изрично е посочил, че на 22.02.2017 г. „ШИК 101 – Красимир Костадинов и сие“ СД – в ликвидация е прехвърлило търговското си предприятие на „Краси Фиш 62“ ЕООД и именно това прехвърляне поради липса на търговска дейност е обусловило и вземането на решение за прекратяване на събирателното дружество и инициирането на ликвидационно производство. Решението за прекратяване на търговската дейност и откриване на производство по ликвидация е взето на 28.09.2017 г. В цитирания годишен отчет на ликвидатора е посочено също така, че не е необходимо подаване на заявление-декларация до НОИ за издаване на удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО, тъй като дружеството има правоприемник и всички ведомости за заплати и трудови досиета следва да се съхраняват от правоприемника. Съдържанието на годишния отчет очевидно е убягнало от вниманието на длъжностното лице. При положение, че има данни за извършено прехвърляне на търговското предприятие и неговото вписване в търговския регистър, е било възможно да се извърши служебна справка за установяване на това обстоятелство или най-малкото да се дадат указания на събирателното дружество да представи допълнително доказателства за прехвърлянето, а не да представя удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО. Не само в годишния отчет на ликвидатора, но допълнително и в последващо депозираните уведомление и правно становище още два пъти заявителят е уточнявал изрично, че е налице правоприемство и съгласно нормативната уредба не се дължи представяне на подобно удостоверение. След като има прехвърляне на търговско предприятие и правоприемство, тогава разплащателните ведомости на търговеца, който прекратява дейността си, следва да бъдат предадени на неговия правоприемник, а не на съответното ТП на НОИ. Такова предаване не се дължи и тези ведомости не следва да се съхраняват в НОИ, съгласно чл. 2, ал. 3 от цитираната по-горе Инструкция № 5 от 2005 г. Само когато има прекратяване на дейността без правоприемство е необходимо да се пристъпи към предаване на документацията на ТП на НОИ, за да могат да се постигнат целите, посочени в чл. 30 от Инструкция № 5 от 2005 г. – при необходимост работниците и служителите на прекратения осигурител да имат възможност да се обърнат към ТП на НОИ за издаване на документи, с които да установяват и доказват осигурителен или трудов стаж, респ. размера на получаваните доходи за нуждите на данъчното облагане по ЗДДФЛ. От представените със заявлението документи липсват данни през периода на ликвидацията събирателното дружество да е наемало работници и служители, да е сключвало трудови договори, да е изплащало трудови възнаграждения и т.н. Това е свързано пряко и с естеството на самото ликвидационно производство – то не предполага сключването на нови трудови договори, а довършване на текущите сделки, събиране на вземанията, осребряване на имуществото и удовлетворяване на кредиторите. В този смисъл търговецът няма и как да предаде разплащателни ведомости на ТП на НОИ, тъй като дължи тяхното предаване на правоприемника с оглед приключване на ликвидацията. Нормите на чл. 5, ал. 10, изр. 1 КСО и на чл. 2, ал. 3 от Инструкция № 5 от 2005 г. са императивни и не могат да бъдат тълкувани разширително, като се задължават и прекратени осигурители без правоприемник да подават искане за издаване на удостоверение по чл. 5, ал. 10 КСО. Дадените указания не са били съобразени с разпоредбите на закона, а оттам и постановеният отказ се явява незаконосъобразен.
По изложените съображения подадената срещу отказа за вписване жалба се явява основателна и следва да бъде уважена, а атакуваният отказ – да бъде отменен, като се дадат указания да се извърши поисканото вписване на обстоятелства.
Мотивиран така, съдът
Р Е Ш
И :
ОТМЕНЯ отказ № 20190704185608
- 4/10.07.2019 г. на длъжностното лице при ТР,АВ, постановен по заявление вх. №
20190704185608/10.07.2019 г. за вписване на обстоятелства по заличаване на
търговско дружество в ликвидация, подадено от „ШИК 101 – Красимир Костадинов и
сие“ СД – в ликвидация, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Димитровград,
бул. Г.С. Раковски бл. 39, вх. В, ап. 12, чрез адв. Д.Д..
УКАЗВА на Агенция по вписванията да извърши поисканото със заявление вх. № 20190704185608/10.07.2019 г. вписване на обстоятелства.
Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати на Агенция по вписванията за сведение и изпълнение.
СЪДИЯ: