№ 2265
гр. София, 15.05.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 16-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание
на двадесет и втори март през две хиляди двадесет и трета година в следния
състав:
Председател:ПЕТЪР Н. СЛАВЧЕВ
при участието на секретаря МАРИЯ АЛ. ХАРИЗАНОВА
като разгледа докладваното от ПЕТЪР Н. СЛАВЧЕВ Административно
наказателно дело № 20221110212160 по описа за 2022 година
За да се произнесе взе предвид следното :
Производството е по чл. 59 и сл. от ЗАНН по жалба, подадена от
„Недвижими имоти София” АДСИЦ /„НИС“ АЗСИЦ/ против Наказателно
постановление № Р-10-187 от 11.08.2022г. на Заместник председателя на
Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление „Надзор на
инвестиционната дейност”, с което е наложена имуществена санкция в размер
на 10 000,00 (десет хиляди) лева на основание чл. 65, ал. 1, т. 2 от Закона за
дейността на дружествата със специална инвестиционна цел и за дружествата
за секюритизация (ЗДСИЦ) за извършено нарушение на чл. 19, ал. 4,
изречение последно, във вр. с ал. 2 от ЗДСИЦ.
Жалбоподателят поддържа, че случаят е маловажен и иска отмяна на
обжалваното наказателно постановление. Изтъква липсата на настъпили
вреди, а също и нищожността на размера на въпросния превод в сравнение с
активите на дружеството. Твърди, че с деянието са спестени транзакционни
разходи. Наложеното наказание не отговаряло на степента на обществена
опасност на деянието и противоречало на принципите, свързани с характера и
целите на наказанието. Отбелязва, че размера на имуществената санкция
надхвърлял размера на сумата по превода. Претендира адвокатско
1
възнаграждение.
Представителят на въззиваемата страна оспорва доводите на
жалбоподателя и моли съда да потвърди обжалваното наказателно
постановление като законосъобразно. Изтъква, че с оглед формалния характер
на административното нарушение, нямало значение настъпването на
общественоопасни последици. Посочва, че на дружеството били съставени
още два акт за установяване на административно нарушение, наказателните
постановления по които, издадени за същите нарушения, били влезли в
законна сила. Претендира юрисконсултско възнаграждение.
От събраните по делото писмени и гласни доказателства, преценени
поотделно и взети в тяхната съвкупност, Съдът прие за установено
следното от фактическа страна:
Извършена е проверка на дейността на „Недвижими имоти София“
АДСИЦ („НИС“ АДСИЦ), открита на основание Заповед № 3-267 от
12.10.2021 г. на заместник- председателя на КФН, ръководещ управление
„Надзор на инвестиционната дейност“.
„НИС“ АДСИЦ е вписано под № РГ-05-1316 в регистъра на
публичните дружества и други емитенти на ценни книжа по чл. 30, ал. 1, т. 3
от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), воден от КФН, и
притежава лиценз за извършване на дейност като дружество със специална
инвестиционна цел. С Решение № 1193-ДСИЦ от 13.12.2006 г. КФН издава на
„НИС“ АДСИЦ лиценз за извършване на дейност като дружество със
специална инвестиционна цел (ДСИЦ), което инвестира паричните средства,
набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти (секюритизация
на недвижими имоти). Като такова дружеството е адресат на разпоредбите на
ЗКФН, Закона за дружествата със специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ,
отм.), ЗДСИЦДС, Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК)
и нормативните актове по прилагането им.
При откриване на проверката на „НИС“ АДСИЦ на 15.10.2021 г. на
представляващите дружеството е връчен списък с документи и информация,
които следва да бъдат предоставени от ДСИЦ на проверяващия екип,
включващ копие от договора с регистрирания одитор, договора с банката-
депозитар, както и всички анекси и допълнителни споразумения към тях,
действали за периода от 01.01.2020 г. до момента на получаване на искането
2
(15.10.2021 г.). Изискана е справка, съдържаща данни за откритите и
закритите банкови сметки на ДСИЦ към 31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към
датата на деклариране на обстоятелствата, като се посочи наличност по всяка
сметка към посочените дати; информация за наложени запори, при наличие
на такива. Изискана е и декларация от представляващите ДСИЦ относно
сключени договори за банкови кредити за периода от 01.01.2020 г. до
30.09.2021 г., както и копия на сключените от дружеството договори за
банкови кредити, ведно с всички анекси към тях.
С писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 27.10.2021 г. е предоставено копие на
договора за независим финансов одит с одиторско дружество ,.Бул Одит“
ООД, гр. София, ЕИК *********, както и писмо за поемане на одиторски
ангажимент. Видно от представеното писмо за поемане на одиторски
ангажимент, одиторското дружество „Бул Одит“ ООД приема одиторския
ангажимент да извърши независим финансов одит на годишния финансов
отчет на ДСИЦ за 2020 г. Съгласно предмета на договора, доверителят „НИС“
АДСИЦ възлага, а довереникът „Бул Одит“ ООД приема да извърши
независим финансов одит на годишния финансов отчет на ДСИЦ за 2020 г.
Съгласно чл. 7 ,, възнаграждение и срок на плащане “ от договора, цената на
възложения независим финансов одит на годишния финансов отчет за 2020 г.
на „НИС“ АДСИЦ към датата на подписване на договора (22.02.2021 г.) е 7
200 лв., с включен ДДС, като договорените суми се изплащат в брой или се
превеждат по сметка IBAN BG12UNCR96601021793517 при „Уникредит
Булбанк“ АД. Договорът влиза в сила от деня на подписването му -
22.02.2021 г., с краен срок за изпълнение на възложеното по договора -
31.03.2021 г.
С горецитираното писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 27.10.2021 г., в КФН
е предоставено също копие от договор за депозитарни услуги между „НИС“
АДСИЦ и „Тексим Банк“ АД за изпълнение функциите на банка-депозитар на
ДСИЦ, както и декларация от представляващите ДСИЦ относно сключени
договори за банкови кредити за периода от 01.01.2020 г. до 30.09.2021 г. и
към 27.10.2021 г., включително копия на сключени договори за банкови
кредити между ДСИЦ и „ЦКБ“ АД и всички анекси към тях.
Предвид факта, че „НИС“ АДСИЦ не е представило в срока, упоменат
в първоначалното Искане на информация (връчено на 15.10.2021 г.), справка,
3
съдържаща данни за откритите и закритите банкови сметки на ДСИЦ към
31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към датата на деклариране на обстоятелствата,
която да включва и наличност по всяка от сметките към посочените дати,
както и информация за наложени запори при наличие на такива, с писмо, изх.
№ РГ-05-1316-17 от 03.11.2021 г., от ДСИЦ е изискано да представи тази
справка. С писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 04.11.2021 г., изисканата
информация е представена в КФН.
От справката е видно, че към 31.12.2020 г., 30.09.2021 г. и към
19.10.2021 г. ДСИЦ има открити банкови сметки както в „Тексим Банк“ АД
(банка-депозитар), така и в „ЦКБ“ АД (банка-кредитор).
С писмо, изх. № 14-00-144 от 10.11.2021 г., от „ЦКБ“ АД е изискана
справка за всички банкови сметки с титуляр „НИС“ АДСИЦ, както и
подробни банкови извлечения от същите, активни за периода от 01.01.2020 г.
до момента на получаване на писмото. В отговор на това, с писмо, вх. № 14-
00-144 от 18.11.2021 г„ от „ЦКБ“ АД е предоставена изисканата информация.
От получената информация от ДСИЦ и „ЦКБ“ АД е установено, че
„НИС“ АДСИЦ има общо 7 (седем) банкови сметки в „ЦКБ“ АД, представени
в табличен вид по-долу, от които 6 (шест) разплащателни банкови сметки в
лева и една разплащателна банкова сметка в евро.
Таблица „Банкови сметки“ съобразно справката от „НИС“ АДСИЦ
(информацията в колона 2 е от писмо от „ЦКБ“ АД, вх. № 14-00-
144/18.11.2021 г.)_____________________
наличност
наличностналичност
дата накъмкъмкъм
IBANвалутавид
откриване31.11202030.09.2021
19.10.2021
г.г.
г.
BG12
CECB 9790
10F1 6206
0031.5.2014BGNразплащателна327,001269,001269,00
BG82
СЕСВ 9790
10FI 6206
0123.12.2014BGNразплащателна36,31645,8977146,79
BG96
СЕСВ 9790
14F1 6206
0112.5.2016EURразплащателна7,0135,0135,01
BG28
СЕСВ 9790
I0FI 6206
0327.7.2015BGNразплащателна5872,92144209,06131423,05
BG71
СЕСВ 9790
10F1 6206---
0525.7.2017BGNразплащателна4475374,*********.*********,19
BG44
СЕСВ 9790
4
10F1 620625.7.2017BGNразплащателна6,326221,636221,63
06BG17
СЕСВ 9790
10F1 6206
07
25.2.2020BGNразплащателна137,5799432,0299432,02
С искане № 2 от 24.11.2021 г. от ДСИЦ повторно е изискано да
предостави копия на договори за банков кредит № 3147 от 31.05.2014 г. и №
1587 от 25.02.2020 г., ведно с всички анекси към тях, сключени между „НИС“
АДСИЦ и „ЦКБ“ АД, които са предоставени с писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от
01.12.2021 г. В таблицата по-долу е обобщена информацията по сключените
договори за банкови кредити и съответните банкови сметки, по които са
отпуснати същите.
Таблица „Договори за банкови кредити/банкови сметки“ (синтез на информация от
„ЦКБ“ АД, вх. № 14-00-144/18.11.2021 г.; информацията в колони 3 и 8 е от представена
информация по договори за банкови кредити от „НИС“ АДСИЦ)_____________________
Дата на
сключванеРазмерОстатък
наНомер нанаПогасенапоПредмет на
Срок на
IBAN
договорадоговоракредитакредитадоговора
договора
главница
за банков(сума в(редовна
кредитдв.)главница)
за покупка на
недвижими
80600КР-
BG12CECB97удължен
1 350
АБ-
13 05011 700
9010F16206до
31.05.2014
000
находящи се в
000000
0001.07.2022
3147
гр. София, бул.
Г.М. Димитров
BG82CECB97за покупка на
80600КР-
90 10F1 620615 2709 023недвижими
АБ-
23.12.2024
23.12.20146 246 190
000809
01имоти - земя и
3530
за покупка на
недвижими
05000РО-имоти с цел
АА-BG7I СЕСВудълженпоследваща
5 000
530 305
9790 10F1допродажба и
10.12.20194 469 694
000
0111
6206 0510.12.2024заплащане на
(овърдрафт)разходи по
придобиването
за покупка на
недвижими
имоти - земя,
05000КР-
BG44 СЕСВ
находяща се в
АА-
10 05010 050
025.12.2022
9790 10F1
27.12.2019
гр. Пловдив,
000000
6206 06
1550
Освобождение
5
От представена на 29.10.2021 г. информация, вх. № РГ-05-1316-17
(аналитична оборотна ведомост по сметка 401 към 30.09.2021 г. във връзка с
искане от 15.10.2021 г.) от „НИС" АДСИЦ, която се засича с представената на
18.11.2021 г. от „ЦКБ'' АД (банка-кредитор на „НИС" АДСИЦ) информация
относно разплащателна сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603, открита
при „ЦКБ" АД, е видно, че на 14.04.2021 г. „НИС" АДСИЦ е извършило
плащане към „Бул Одит“ ООД в размер на 7 200 лв. по сметка с IBAN
BG12UNCR96601021793517, открита в „Уникредит Булбанк" АД с титуляр
„Бул Одит“ ООД, гр. София, ЕИК *********, с основание „финансов одит за
2020 г.“ Същевременно, разпоредбата на чл. 19, ал. 4, изр. последно от
ЗДСИЦДС изисква плащанията на ДСИЦ, които се извършват чрез банката-
кредитор (в случая „ЦКБ" АД), да са свързани само с договора за банков
кредит. След анализ на представената от ДСИЦ и „ЦКБ" АД информация е
установено, че в конкретния случай извършеното плащане от „НИС" АДСИЦ
към „Бул Одит“ ООД не е свързано нито с правата и задълженията по
посочените договори за банкови кредити на „НИС" АДСИЦ, нито с техните
предмет и цел на отпускане.
Във връзка с наличната информация за открита разплащателна банкова
сметка с IBAN BG28CECB979010F1620603 при „ЦКБ" АД с титуляр „НИС"
АДСИЦ, с искане № 3 от 15.12.2021 г. от представляващите ДСИЦ е изискано
да предоставят писмени обяснения относно основанието за откриването й и
нейното предназначение, както и копие на договора за откриването на
разплащателната сметка. С писмо, вх. № РГ-05- 1316-17 от 22.12.2021 г., е
предоставено обяснение, че същата банкова сметка е открита в клон
„Централен" на „ЦКБ" АД в гр. София, във връзка с обслужване на отпуснати
кредити, като не е предоставено копие на договора.
С искане № 4 от 10.01.2022 г. от ДСИЦ е изискано отново копие от
6
договор за откриване на разплащателна сметка с IBAN
BG28CECB979010F1620603 към „ЦКБ“ АД, което е предоставено с писмо, вх.
№ РГ-05-1316-17 от 17.01.2022 г. Предоставен е рамков договор за откриване
на разплащателна сметка № 11502484 от 27.07.2015 г. между ДСИЦ и „ЦКБ"
АД за изпълнение на платежни операции. Със същото искане от
представляващите „НИС" АДСИЦ са изискани писмени обяснения относно
извършеното плащане към „Бул Одит“ ООД от разплащателна сметка с IBAN
BG28CECB97901 OF 1620603 чрез банката-кредитор „ЦКБ" АД, което не е
свързано с договорите за кредит на ДСИЦ, имайки предвид изискването на
разпоредбата на чл. 19, ал. 4, изр. второ от ЗДСИЦДС.
В отговор с писмо, вх. № РГ-05-1316-17 от 17.01.2022 г.,
представляващите ДСИЦ представят писмени обяснения, съгласно които
извършеното плащане е осъществено „чрез цитираната разплащателна сметка,
защото по тази сметка е имало наличности, с които е било възможно
изпълнението на задължението“.
Въз основа на събраните сведения от проверката е съставен акт за
установяване на административно нарушение от 16.02.2022г., послужил за
издаване на оспореното наказателно постановление.
Установената фактическа обстановка се доказва от административно-
наказателната преписка, съдържаща Акт за установяване на
административно нарушение № Р-06-50/16.02.2022г., разпечатка от
партидата на „НИС“ АДСИЦ, писма от 15.10.2021г., 27.10.2021г.,
03.11.2021г.,04.11.2021г., 10.11.2021г., 18.11.2021г., 01.12.2021г., 20.10.2021г.,
22.12.2021г., 17.01.2022г., 08.03.2022г., същите с приложения, искания от
24.11.2021г., 15.12.2021г., 10.01.2022г., акт за установяване на
административно нарушение № Р-06-51/16.02.2022г., №Р-06-48/16.02.2022г.,
№Р-06-49/16.02.2022г. и показанията на свидетеля Л. Д. И., старши експерт в
отдел „Надзор на публични дружества, емитенти на ценни книжа и дружества
със специална инвестиционна цел“ КФН.
Съдът дава вяра на свидетелката, която е отразила в показанията си хода
на проверката, събраните доказателства и е коментирала същите в
съответствие с посочените по-горе доказателствени средства.
При установеното от фактическа страна съдът намери от правна
страна следното:
7
Жалбата е подадена в срока на чл. 59, ал. 2 от ЗАНН от процесуално
легитимирано лице срещу обжалваемо наказателно постановление в срока на
обжалването му и процесуално е допустима, а разгледана по същество, се
явява основателна.
Обжалваното наказателно постановление е издадено от компетентен
орган Заместник председател на КФН, ръководещ управление „Надзор на
инвестиционната дейност”, съгласно правомощията му по чл. 68, ал. 1 от
ЗДСИЦ. Приложената Заповед №З-51/07.02.2022г. на Заместник председателя
на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”
установява компетентността на актосъставителя Л. И. в т. 1.1.11 от същата,
съгласно разпоредбата на чл. 68, ал. 1 от ЗДСИЦ.
Актът за установяване на административно нарушение съдържа всички
необходими реквизити, съгласно изискванията на чл. 42 от ЗАНН. Актът е
съставен в присъствие на двама свидетели и представители на жалбоподателя,
на които е връчен в деня на съставянето му. Възраженията срещу акта са
обсъдени подробно от административно наказващият орган в наказателното
постановление.
Актът за установяване на административно нарушение от 16.02.2022г. е
съставен в тримесечния срок от откриване на нарушителя по чл. 34, ал. 1 от
ЗАНН и двугодишния срок от извършване на нарушението на 14.04.2022г.
Обжалваното наказателно постановление е издадено в шестмесечния срок на
чл. 34, ал. 3 от ЗАНН.
Съдът не намира нарушения на административно производствените
правила при съставяне и връчване на акта за установяване на
административно нарушение.
Актът за установяване на административно нарушение и наказателното
постановление съдържат подробно, логично и ясно описание на нарушението
и обстоятелствата, при които е извършено, за да бъде осигурена
необходимата според минималните стандарти възможност за защита срещу
административнонаказателното обвинение.
Разпоредбата на чл. 19, ал. 2 от ЗДСИЦ въвежда особени ограничения
относно извършване на плащанията на дружеството със специална
инвестиционна цел, а именно следва да извършва всички плащания само чрез
банката-депозитар при спазване на условията, предвидени в неговия устав и
8
проспект за публично предлагане на ценни книжа, с изключение на
разплащанията в случаите по ал. 4. В посочената разпоредба на ал. 4 е
предвидено, че в случаите, когато дружеството със специална инвестиционна
цел сключи договор за кредит с банка, различна от банката-депозитар,
разплащанията през банката-кредитор могат да бъдат в размер, не по-голям
от определените в договора за кредит кредитни обороти по разплащателна
сметка. Дружеството със специална инвестиционна цел не може да извършва
други плащания чрез банката-кредитор освен такива, свързани с договора за
кредит.
Дружеството жалбоподател не оспорва нарушението на чл. 19, ал. 4,
изречение последно, във вр. с ал. 2 от ЗДСИЦ. Установи се, на 14.04.2021 г. е
извършено плащане от страна на ДСИЦ, което не е свързано с нито един от
гореописаните договори за банков кредит, от разплащателна сметка с IBAN
BG28CECB979010F1620603 с титуляр „НИС“ АДСИЦ при банката-кредитор
„ЦКБ“ АД към „Бул Одит“ ООД, което представлява от обективна страна
нарушение на посочената разпоредба.
Въпреки констатираното нарушение, съдът напълно приема доводите на
жалбоподателя за маловажност на нарушението. Установи се, че нарушителят
не е наказван до момента на извършване на деянието за нарушения на
ЗДСИЦ. Макар да се твърди, че има влезли в законна сила наказателни
постановления за същите нарушения, то същите не са представени по делото,
нито се доказва да са влезли в законна сила преди извършване на деянието. С
представеното от представителя на жалбоподателя решение по АНД
№4137/2022г. по опис на РС Варна дружеството жалбоподател е предупреден,
че при извършване на друго нарушение от същия вид, предсталяващо
маловажен случай, в едногодишен срок от влизане в сила на съдебния акт, за
това нарушение ще му бъде наложено административно наказание. Същото
решение е с дата, следваща датата на извършване на настоящото деяние.
Следователно нарушителят не е предупреждаван към момента на извършване
на деянието съгласно чл. 63, ал. 2, т. 2 от ЗАНН.
Съдът намира, че с оглед ниската степен на обществена опасност на
деянието, нетипична за този вид нарушения, несъответстваща на тежестта на
административната имуществена санкция, е налице маловажен случай на
нарушение. Правилно в това отношение жалбоподателят се позовава на
9
размера на паричния превод от 7 200 лв., който от една страна по-нисък от
размера на наложената имуществена санкция от 10 000 лв., а от друга страна
нищожен в сравнение с активите на дружеството – 0,015% от същите. Не се
установяват настъпили общественоопасни последици, а основанието за
плащането е напълно изяснено и свързано с дейността на дружеството – с
оглед извършване на независим финансов одит към дружеството извършило
същия. Характера на административното нарушение като формално не може
да ограничи задължението на наказващия орган и на съда да преценява
справедливостта и пропорционалността на наложеното наказание. Поради
изложеното съдът намира, че наложената административна санкция не
отговаря на целите на наказанието по чл. 12 от ЗАНН, като представлява
прекомерна и излишна репресия, а съдът следва да отмени наказателното
постановление и предупреди нарушителя съгласно чл. 63, ал. 2, т. 2 от ЗАНН.
За пълнота съдът отбелязва, че административнонаказателната
отговорност е ангажирана неправилно с цифрова правна квалификация на
осн. чл. 65, ал. 1, т. 2 от ЗДСИЦ, вместо по чл. 65, ал. 3, т. 2 от ЗДСИЦ в
редакции на разпоредбите към 14.04.2021 г., тъй като в последната е
предвидена имуществената санкция за юридическите лица.
Съдът не намира за основателно искането за присъждане на деловодни
разноски във вид на адвокатско възнаграждение на дружеството
жалбоподател, доколкото макар по делото да са представени пълномощно и
списък с разноските, от същите не може да се заключи че претендираните
разноски действително са извършени. Не е представен документ,
удостоверяващ плащане - договор за правна помощ с отбелязано плащане,
разписка или платежно нареждане.
При този изход на делото претенцията на въззиваемата страна за
присъждане на юрисконсултско възнаграждение следва да бъде оставена без
уважение.
Воден от горното Съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № Р-10-187 от 11.08.2022г. на
Заместник председателя на Комисията за финансов надзор, ръководещ
управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с което на „Недвижими
10
имоти София” АДСИЦ е наложена имуществена санкция в размер на 10
000,00 (десет хиляди) лева на основание чл. 65, ал. 1, т. 2 от ЗДСИЦ за
извършено нарушение на чл. 19, ал. 4, изречение последно, във вр. с ал. 2 от
ЗДСИЦ.
ПРЕДУПРЕЖДАВА „Недвижими имоти София” АДСИЦ, че при
извършване на друго административно нарушение от същия вид,
представляващо маловажен случай, в едногодишен срок от влизането в сила
на съдебния акт, за това друго нарушение ще му бъде наложено
административно наказание.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането за присъждане на деловодни
разноски - адвокатско възнаграждение в полза на „Недвижими имоти София”
АДСИЦ.
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането за присъждане на юрисконсултско
възнаграждение.
Решението може да бъде обжалвано пред Административен съд София-
град с касационна жалба в четиринадесет дневен срок от съобщението на
страните по реда на АПК.
Съдия при Софийски районен съд: _______________________
11