№ 24
гр. гр. Добрич, 15.03.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – ДОБРИЧ в закрито заседание на петнадесети март
през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:
Председател:Павлина Н. Паскалева
като разгледа докладваното от Павлина Н. Паскалева Търговско дело №
20233200900022 по описа за 2023 година
и за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ в.вр. глава XXI от ГПК.
Образувано е по жалба, подадена от "ФИ – ВА 21" ООД, с ЕИК *********, със седалище
и адрес на управление гр.Балчик, ул. "Д-р Златко Петков" №12 против Отказ №
20230207183450-3/13.02.2023 г. на длъжностно лице по регистрация при Агенция по
вписванията, постановен по Заявление с вх.№20230207183450/07.02.2023г. за вписване на
прехвърляне на дружествени дялове между съдружници (напускащ и оставащи), промяна на
адреса на управление на дружеството и промяна в управлението и представителството на
дружеството.
Като излага съображения, че постановеният отказ е незаконосъобразен, жалбоподателят
моли за отмяната му и даване на задължителни указания на длъжностното лице по
регистрацията за извършване на исканото вписване.
Агенция по вписванията, чрез упълномощен юрисконсулт изразява становище по
жалбата, с което поддържа изложеното в обжалвания отказ и моли за негово потвърждаване
и присъждане на разноски.
Съдът намира производството за допустимо – жалбата е подадена от легитимираното като
заявител лице, което има интерес да обжалва с оглед постановения отказ, в срока по чл.25
ЗТРРЮЛНЦ.
Разгледана по същество, жалбата е основателна, а постановеният отказ
незаконосъобразен по следните съображения:
Регистърното производството е охранително и осъществяваните от Агенцията по
вписванията правомощия са акт на административно съдействие. В този тип производства
водеща е формалната проверка, като е недопустимо навлизане по същество на
1
материалноправните въпроси, заявени за отразяване в търговския регистър. Производството
има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното
за целта обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания на закона.
Съгласно разпоредбата на чл.21 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията
проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при
спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на
вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в
търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към
заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно
подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали
подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона,
дали е представена декларация по чл.13, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, дали друго лице няма права
върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл.7, ал.2 ТЗ /при първоначално вписване
или промяна на фирмата/; дали документите, които по силата на закон се съставят с
нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са
въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и
нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за
тях в Информационната система; и платена ли е дължимата държавна такса.
В процесния случай, в обхвата на проверката за съответствие със закона по чл.21
ЗТРРЮЛНЦ, е дали са спазени изискванията за прехвърляне на дружествени дялове, което
следва да се установява от съдържанието на представените документи, без да е нужно
изследване в регистърното производство на тяхната истинност – тя подлежи на проверка
единствено в спорно исково производство по чл.29 от ЗТРРЮЛНЦ. Тези изисквания са
установени в чл.129 от ТЗ, който в действащата към датата на сключване на процесния
договор, а и понастоящем, редакция (ДВ, бр. 15/16.02.2018 г.) предвижда две хипотези на
прехвърляне на дружествен дял: 1) от един съдружник на друг, което се извършва свободно,
и 2) от съдружник на трето лице /несъдружник/, за което се изисква: спазване на
изискванията за приемане на нов съдружник – решение на ОС по чл. 137, ал. 1, т. 2 ТЗ и
липсата на неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни
осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и
служителите, трудовите правоотношения, с които са прекратени до три години преди
прехвърлянето на дружествения дял. Последното изискване е установено с допълнение на
чл. 129, ал. 1 от ТЗ, извършено с § 6 на ЗИДКТ (ДВ, бр. 102/22.12.2017 г., в сила от
22.12.2017 г.).
За да постанови обжалвания отказ, длъжностното лице е приело, че към заявлението не е
представена декларация по чл.129, ал.2 от ТЗ от управителя и праводателите по договора за
продажба на дружествени дялове. Тези съображения на длъжностното лице по регистрация
са неправилни. Изискването се отнася само за случая, когато дружествен дял се прехвърля
на трето лице – такова, което няма качеството на съдружник. Представянето от управителя
на дружеството и от праводателя на декларация по образец се отнася само за прехвърлянето
2
на дружествен дял на трето лице, защото липсата на задължения към работници и служители
по ал. 1 е предвидена като предпоставка за прехвърлянето на дружествен дял на трето лице.
Изискването да няма неплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и
задължителни осигурителни вноски е въведено с цел да се ограничи възможността
търговски дружества с натрупани задължения към работници и служители да се прехвърлят
на малоимотни и социално слаби граждани, от които кредиторите не могат да съберат
вземанията си. С процесното заявление се цели вписване прехвърлянето на дружествен дял
от един съдружник на друг, при което изискването за представяне на декларация не намира
приложение.
Приложимостта на изискването за представяне на декларация само към втората хипотеза
и неприложимостта му към първата следва, както от буквалното граматическо тълкуване на
посочената законова норма, така и от съображенията на законодателя при приемането му,
целящи ограничаване на прехвърлянето на дружествени дялове на неплатежоспособни трети
лица при наличието на непогасени задължения на дружеството по трудови правоотношения
или осигурителни вноски. За постигането на горепосочената цел обаче е недопустимо
ограничаването на прехвърлянето на дялове между досегашните съдружници на
дружеството, тъй като то не води до "прехвърляне на фирми", а до вътрешно
преформатиране на "собствеността върху фирмата" между досегашните съдружници.
Действително, с последващо допълнение на ал. 2 на чл. 129 ТЗ (ДВ, бр. 15/16.02.2018 г.) е
предвидено, че условие за вписване в Търговския регистър е представянето от управителя на
дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени
задължения по ал. 1. Изменението в ал. 2 обаче касае само начина на доказване на
изпълнение на изискванията по ал. 1, които се отнасят само до прехвърлянето на дялове на
трети лица. Извън приложното поле на ал. 2 е за кои хипотези на прехвърляния е
необходимо представяне на декларации – те са уредени в ал. 1. Целта на ал. 2 не е да
разшири тези изисквания и спрямо първата хипотеза на ал. 1 – прехвърляне на дялове между
съдружници. В случай, че законодателят искаше да уеднакви режима на прехвърлянето и за
двете хипотези, то това е следвало да намери отражение на систематичното място в ал. 1,
която разпоредба именно урежда този въпрос, а не и ал. 2, имаща отношение само към
доказването. Ето защо от актуалната редакция на ал. 2 не следва извод, че във всички
случаи на прехвърляне на дялове е необходимо представяне на визираната декларация.
Такава е необходима само за доказване на изпълнението на условието по ал. 1, а то е
относимо към хипотезата на прехвърляне на дялове от съдружник на трето лице. В този
смисъл е и актуалната съдебна практика – така Решение №59 от 24.02.2023г. на Апелативен
съд Варна по в.т.д.№ 20233001000025 по описа за 2023г.; Решение №83 от 28.07.2021г. на
Апелативен съд Варна по в.т.д.№20213001000382 по описа за 2021г.).
Предвид гореизложено, съдът намира, че длъжностното лице по регистрация неправилно
е приело, че и в процесния случай при прехвърляне на дружествен дял от един съдружник на
друг за вписване на прехвърлянето следва да бъде представена декларация за липса на
задължения за трудови възнаграждения, обезщетения и осигуровки, каквато в случая не се
изисква, и е дало такива указания на заявителя, като при неизпълнението им
3
незаконосъобразно е отказало вписването. Поради това обжалваният отказ следва да бъде
отменен.
След извършена проверка на приложените към заявлението документи, съдът не
констатира пропуски съобразно нормативно определените изисквания за вписване на
заявените промени. Спазени са законовите предписания за прехвърляне на дялове, съгласно
чл. 129 ТЗ - приложен е протокол с решения на ОСС от 06.02.2023 г. и сключеният договор
от 06.02.2023 г. в изискуемата форма - нотариална заверка на подписите и съдържанието,
извършени едновременно, приетия нов дружествен договор, декларация по чл. 13, ал. 4 от
управителя, както и доказателства за заплатена такса. Не са били налице законови пречки за
извършване на заявеното вписване.
Предвид горното съдът намира, че са налице всички законови предпоставки за
извършване на исканото вписване, което обосновава извода за неправилност и
незаконосъобразност на постановения отказ Отказ № 20230207183450-3/13.02.2023 г. на
длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписванията, постановен по Заявление с
вх. №20230207183450/07.02.2023г. и същият следва да бъде отменен. На основание чл.25,
ал.5 ЗТРРЮЛНЦ на Агенция по вписванията следва да бъдат дадени задължителни указания
за извършване на исканото вписване.
Водим от горното и на основание чл.25 ЗТРРЮЛНЦ, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Отказ № 20230207183450-3/13.02.2023 г. на длъжностно лице по регистрация
при Агенция по вписванията, постановен по Заявление с вх. №20230207183450/07.02.2023г.,
подадено от "ФИ – ВА 21" ООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление
гр.Балчик, ул. "Д-р Златко Петков" №12.
УКАЗВА на Агенцията по вписванията да извърши вписване на заявените обстоятелства
по заявление с вх. №20230207183450/07.02.2023г., подадено от "ФИ – ВА 21" ООД, с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление гр.Балчик, ул. "Д-р Златко Петков" №12 за
вписване на прехвърляне на дружествени дялове между съдружници (напускащ и оставащи),
промяна на адреса на управление на дружеството и промяна в управлението и
представителството на дружеството.
Решението подлежи на обжалване пред Апелативен съд - Варна в 7 дневен срок от
съобщаването му на Агенцията по вписванията и на жалбоподателя.
След влизане в сила на решението, препис от него да се изпрати на АВ, ТР.
Съдия при Окръжен съд – Добрич: _______________________
4