РЕШЕНИЕ
№ 11
гр. Перник, 17.02.2020 г.
ПЕРНИШКИЯТ
ОКРЪЖЕН СЪД, гражданска колегия, II-ри състав, в закрито съдебно
заседание проведено седемнадесети февруари две хиляди и двадесета година, в
състав:
СЪДИЯ: АНТОНИЯ
АТАНАСОВА - АЛЕКСОВА
като
разгледа докладваното от съдията търг. д. № 3 / 2020 по описа на ОС - Перник, за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 25 от глава Глава втора „РЕГИСТЪРНО ПРОИЗВОДСТВО“ от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по подадена жалба
ОТ: „ГРАНИТОИД”
АД, вписано в Търговския регистър към Агенция по вписванията, с ЕИК: *********,
със седалище и адрес на управление: област Перник, община Перник, гр. Батановци
2340
чрез: адв. Р.С.С. и адв. Б.Х.С. от
Адвокатско дружество „П., М. и партньори“
със съдебен адрес: Адвокатско
дружество „П., М. и Партньори’1, ***, e-mail: ***; ***; телефон:
***, факс: ***
СРЕЩУ: ОТКАЗ №
20191112174813-2/06.01.2020г. по повод на заявление вх. № 20191112174813 /
12.11.2019 г. от адв. Б.Х.С. на основание чл. 24 от Закона за търговски
регистър и регистъра на ЮЛНЦ
Жалбоподателя твърди, че на основание чл. 25, ал. 1 от
Закона за търговския регистър и регистъра за юридическите лица с нестопанска
Цел („ЗТРРЮЛНЦ") обжалва отказ № 20191112174813-2 / 06.01.2020 г., постановен
от Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел
(„ТРРЮЛНЦ“) към Агенция по вписванията за вписване на обстоятелства във връзка
с обявяване на действителен собственик на „Гранитоид“ АД, с ЕИК: ********* със седалище
и адрес на управление: област Перник, община Перник, гр. Батановци 2340,
подадени със заявление вх. № 20191112174813 от 12.11.2019 г. от адв. Б.Х.С.,
адвокат с изрично пълномощно, съгласно изискванията на чл. 63, ал. 4 от Закона
за мерките срещу изпирането на пари („ЗМИИ“).
Счита отказ № 20191112174813-2 от 06.01.2020 г. за
постановен при неправилно приложение на материалния закон, а именно на Закона
за мерките срещу изпирането на пари и по-специално чл. 63, ал. 1 и 4 във връзка
с § 2, ал.1, т. 1 от неговите допълнителни разпоредби и за необоснован, поради
липса на подробни мотиви, поради което моли да бъде отменен като
незаконосъобразен и бъде да указано на ТРРЮЛНЦ към Агенция по вписванията да
извърши заявеното вписване със заявление вх. № 20191112174813 от 12.11.2019 г.
В жалбата са
развити съображения за незаконосъобразност на приложението на чл. 63, ал.4 вр.
с § 2, ал.1, т.1 вр. с чл. 59 от Закона
за мерките срещу изпирането на пари и необоснованост на отказа за вписване,
поради липса на подробни мотиви. Навеждат се обстойни доводи, въз основа на които
се прави извод, че е налице изключението за посочване на физическите лица по
реда на § 2, ал.1, т.1 от ДР на ЗМИП – „Титан Цимент Къмпани СА“ се явява
дружеството, стоящо на върха на корпоративната верига над българското
„Гранитоид“ АД и дружество, косвено притежаващо дела на „Иапетос Лимитед в
размер на 91,25% от „Гранитоид“ АД, но акциите на „Титан Цимент Къмпани СА“ се
търгуват на фондовата борса на Атина – регулиран пазар, което гръцко дружество
се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на
Европейския съюз.
Настоящият съдебен състав, след като обсъди доводите
на жалбоподателя, изложените мотиви в постановеният отказ и приложенията,
изготвени от Агенция по вписвания и представени с жалбата, намери следното:
Жалбата е подадена в срока по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ от процесуално легитимирана страна - заявителя
в регистърното производство, чрез представляващите го пред Агенцията
процесуални представители с изрично пълномощно, срещу отказ №
20191112174813-2/06.01.2020г. на ТРРЮЛНЦ
към Агенция по вписванията, имаща правен интерес от обжалване против подлежащ
на обжалване акт, поради което е допустима.
От данните, съдържащите се в преписката,
изпратена от Агенция по вписванията се установява, че със заявление вх. №
20191112174813 от 12.11.2019 г. подаден от адв. Б.Х.С., представляващ
„Гранитоид“ АД, гр. Батановци, по силата на изрично пълномощно, е заявено основание
за вписване по чл.63, ал.1 и 4 от Закона за мерките срещу изпиране на пари, за вписване
по група „Действителни собственици – физически
лица, участващи пряко или косвено в дружеството“ – вписване на Титан Цимент
Къмпани СА, Гърция, публично акционерно дружество - Държава: ГЪРЦИЯ, Атина,
ж.к. Халкидос, № 22. Данни за притежаваните права,,ГРАНИТОИД" АД се
притежава 91.25% от „Иапетос Лимитед“, Кипър, което изцяло се притежава от
„Титан Цимент Къмпани СА“, Гърция, чиито акции се търгуват на фондовата борса
на Атина, поради което е налице изключението на § 2, ал. 1, т. 1 от ЗМИП.
Посочено е юридическо лице, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол
Иапетос Лимитед ООД / lapetos Limited/ HE 93052 КИПЪР, гр.Никозия, ж.к. Ермис
корт, Христодулу Созу, № 31, офис 303.
Към заявлението са представени Декларация относно истинността на заявените
за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове; Нотариално
заверена декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП; Удостоверение за актуално
състояние на дружество, упражняващо пряк контрол - част 1; Удостоверение за
актуално състояние на дружество, упражняващо пряк контрол - част 2;
Удостоверение за актуално състояние на дружество, упражняващо пряк контрол -
част 3; Удостоверение за актуално състояние на дружество, упражняващо пряк
контрол - част 4; Удостоверение за актуално състояние на дружество, упражняващо
пряк контрол - част 5; Удостоверение за актуално състояние на дружество,
упражняващо непряк контрол - част 1; Удостоверение за актуално състояние на
дружество, упражняващо непряк контрол - част 2;
За да постанови
обжалвания отказ длъжностното лице по регистрацията е изложило мотиви, че със
заявлението по образец Б 7 е заявено за вписване като действителен собственик
на дружество „ГРАНИТОИД” АД - Титан Цимент Къмпани СА, Гърция, публично акционерно
дружество. Със заявлението не се заявявали за вписване лица - действителни
собственици, определени по критериите на § 2 от Закона за мерките срещу
изпирането на пари. Идентифицирането на действителните собственици на търговски
дружества е от мерките за превенция, регламентирани в Закона за мерките срещу
изпирането на пари /ЗМИП/ и постигане целите на същия. Подаване на заявление по
образеца на приложение № Б7 е част от това идентифициране, като съгласно чл.
59, ал. 1 и § 2, ал. 1 от Допълнителните разпоредби на ЗМИП действителните
собственици са физически лица. Видно от образеца на декларацията по чл. 63, ал.
4 ЗМИП (приложение № 3 към чл. 38 ППЗМИП), която се представя към посоченото
заявление, следва да се посочат действителни собственици - физически лица.
Съгласно чл. 67, ал. 50 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене,
съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица
с нестопанска цел - в раздел "Действителни собственици" при вписване
на обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и 4 ЗМИП група "Действителни собственици
- физически лица" съдържа единствено поле № 550 "Действителни
собственици - физически лица", в което се посочват индивидуализиращите
данни за физическите лица - действителни собственици- имена, гражданство,
единен граждански номер или дата на раждане, държава на пребиваване. Съгласно
разпоредбата на § 2, ал.5 от Допълнителните разпоредби на ЗМИП: "Когато,
след като са изчерпани всички възможни средства, не може да се установи като
действителен собственик лице съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че
установеното лице или лица не е действителният собственик, за
"действителен собственик" се счита физическото лице, което изпълнява
длъжността на висш ръководен служител. Задължените лица водят документация за
предприетите действия с цел установяване на действителния собственик по ал.
1."./ В този см. Решение № 156/02.10.2019 г. ТО по т.д. № 210 от 2019 г.
на Плевенски окръжен съд. /
Посочените недостатъци
не можели да бъдат отстранени по реда на чл.22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, поради което
при така изяснената фактическа обстановка и на основание чл. 24, вр. чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ, следвало да бъде отказано вписване на обстоятелства относно
действителен собственик по партидата на дружеството по заявление вх. № 20191112174813
от12.11.2019г.
Предвид изложеното и след като прецени приложимото
право, съдът за да се произнесе взе предвид следното:
Регистърното производство по вписване на юридически лица - търговци и
промени в обстоятелства относно тези лица е вид охранително производство.
Поради което за него се прилагат общите правила за охранителните производства,
регламентирани в Глава 49 на Част VІ ГПК, особените правила на Глава 55 на Част
VІ от ГПК и тези по ЗЮЛНЦ. Следователно при прилагането им се отчита спецификата
на охранителното производство и по-конкретно спецификата на вида охранително
производство изисква извършване на проверка за наличието на всички изискуеми законовите
предпоставки и ако се констатира липсата им следва да бъде отказано вписване на
заявеното обстоятелство.
В настоящото производство съдът извършва самостоятелна проверка за спазване
на всички изискванията за вписване на заявените обстоятелства.
В изпълнение на задълженията си по Директива (ЕС) 2015/849 с разпоредбата
на чл. 63, ал. 1 от Закона за мерки срещу изпирането на пари, се предвиди информацията
и данните по чл. 61, ал. 1 да се вписват по партидите на учредените на
територията на Република България юридически лица и други правни образувания в
търговския регистър, в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и в регистър
БУЛСТАТ. Нормата на чл.61, ал. 1 от Закона предвижда задължение за всички
корпоративни правни субекти - търговски дружества, кооперации, юридически лица
с нестопанска цел, да разполагат и да предоставят в определените по закон
случаи с подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които
са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно
притежаваните от тях права.
Понятието „действителен собственик“ по смисъла на ЗМИП е намерило легална
дефиниция в § 2 от допълнителните разпоредби. Според същата, действителен
собственик е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка
притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или
физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се
осъществява дадена операция, сделка или дейност. Към така установените общи за
всички субекти изисквания, законът наслагва и допълнителни критерии, съобразно
конкретната правноорганизационна форма на юридическото лице, а именно за корпоративни
юридически лица и други правни образувания:а за действителен собственик, за
целите на закона се приема лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен
процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или
друго правно образувание, включително посредством държане на акции на
приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на
случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар. Въведена е
законова презумпция за пряко притежаване по § 2, ал. 1, т. 1, пр. 1 от ДР на
ЗМИП - индикация за пряко притежаване е налице, когато физическо лице/лица
притежава акционерно или дялово участие най-малко 25 на сто от юридическо лице
или друго правно образувание. Както и по § 2, ал. 1, т. 1, пр. 2 от ДР на ЗМИП –
индикация за косвено притежаване е налице, когато най-малко 25 на сто от
акционерното или дяловото участие в юридическо лице или друго правно
образувание принадлежи на юридическо лице или друго правно образувание, което е
под контрола на едно и също физическо лице или физически лица, или на множество
юридически лица и/или правни образувания, които в крайна сметка са под контрола
на едно и също физическо лице/лица.
Касателно настоящия казус в подаденото заявление за вписване на
обстоятелства с посочено правно основание чл. 63, ал.1 и 4 от ЗМИП е описано,
че „Иапетос Лимитед“, ООД притежава 91,25% от „Гранитоид“ АД. От своя страна „Титан Цимент
Къмпани СА“ Гърция притежава изцяло „Иапетос Лимитед“, ООД чиито акции се
търгуват на фондовата борса на Атина, поради което е налице изключението на §
2, ал.1, т.1 от ЗМИП.
Видно от изложеното по – горе и приложението към заявлението писмени
доказателства се установява, че съгласно хипотезата на § 2, ал. 1, т. 1, пр. 2
от ДР на ЗМИП при индиция за косвено притежания е налице изключение от
хипотезата на чл.61, ал. 1 от ЗМИП. В съответствие с
изискванията на чл. 63, ал. 4, т. 2 ЗМИП е поискано вписване и на данните за
юридическите лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се
упражнява контрол върху лицата по чл. 61, ал. 1 и по чл. 62, ал. 1 ЗМИП
включително фирма, номер в национален регистър, правна норма според
националното законодателство, седалище и адрес, идентификационни данни за
представляващите го лица. Доколкото 92.25 от капитала на дружеството -
жалбоподател се притежава от регистрирано в Кипър юридическо лице, притежавано изцяло от
юридическо лице регистрирано в Гържция, чиито акции се търгуват на регулирания
пазар – фондовата бора в Атина следва да
се приеме, че последното упражнява пряк контрол върху първото, което пък е от
лицата, посочени в чл, 61, ал. 1 ЗМИП, поради което и данните относно това
дружество, регистрирано на територията на Гърция, подлежат на вписване, заедно
с идентификационните данни на лицата, които го представляват съобразно закона
по месторегистрацията му. Представената от заявителя и декларации съставена във
формата, предвидена в чл. 38 от Правилника за прилагане на ЗМИП – писмена форма
с нотариална заверка на подписа. От съдържанието на които е видно, че лицето,
което я е съставило е посочило в нея всички факти, които съгласно чл. 63, ал. 4 ЗМИП подлежат на вписване в търговския регистър - предоставена е изискуемата
информация за юридическото лице, както и данни за имената на лицата, които го
представляват, тяхното гражданство, както и датата им на раждане, доколкото те
не са граждани на Република България, нито имат статут на постоянно пребиваващи
в страната чужденци. Следователно в случая са изпълнение всички изисквания на закона
и заявените обстоятелства трябва да бъдат вписани в търговския регистър. /В този смисъл и Решение № 1976/05.11.2019г.
по търг.д. № 2283/2019 на СГС/
Предвид изложеното атакувания отказ №
20191112174813-2/06.01.2020г. по повод на заявление вх. № 20191112174813 /
12.11.2019 г. на длъжностното лице от ТРРЮЛНЦ към Агенция по вписванията, за
вписване на обявяването на действителния собственик на „Гранитоид”АД – ЕИК
*********, в търговския регистър, следва да бъде отменен, като бъдат дадени указания
на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията за вписване на заявените обстоятелства.
Водим от горното и на осн. чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, СЪДЪТ
РЕШИ:
ОТМЕНЯ отказ № 20191112174813 - 2 / 06.01.2020 г. на а
длъжностно лице по регистрация към Агенцията по вписванията - Търговски регистър,
постановен по заявление вх. № 20191112174813 / 12.11.2019 г., за вписване на
промени в обстоятелствата по партидата на „ГРАНИТОИД” АД, вписано в Търговския
регистър към Агенция по вписванията, с ЕИК: *********, със седалище и адрес на
управление: област Перник, община Перник, гр. Батановци 2340.
УКАЗВА на осн. чл. 25, ал. 5
от ЗТРРЮЛНЦ на Агенцията по вписванията - Търговски регистър, ДА ИЗВЪРШИ ВПИСВАНЕ по партидата на „ГРАНИТОИД”
АД, вписано в Търговския регистър към Агенция по вписванията, с ЕИК: *********,
със седалище и адрес на управление: област Перник, община Перник, гр. Батановци
2340 на заявените обстоятелства по заявление с рег. № №
20191112174813 / 12.11.2019 г.
РЕШЕНИЕТО не
подлежи на обжалване, по арг. от чл. 538, ал.1 ГПК.
ПРЕПИС
от решението заедно с документите във връзка с вписването да се изпратят на
Агенцията по вписванията, на основание чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ - ДОКЛАДЧИК: