Определение по дело №829/2019 на Окръжен съд - Варна

_{ОПРЕДЕЛЕНИЕ}

№………./………06.2019г., гр.Варна

 

ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ в закрито съдебно заседание на ……………….юни две хиляди и деветнадесета година в състав:

        ПРЕДСЕДАТЕЛ: ДАНИЕЛА ПИСАРОВА

                ЧЛЕНОВЕ: СВЕТЛАНА КИРЯКОВА

                          ЦВЕТЕЛИНА ХЕКИМОВА

като разгледа докладваното от съдия Кирякова

въззивно частно търговско дело № 829 по описа за 2019 година,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството по делото е образувано по реда на чл.418 ал.4 от ГПК въз основа на подадена от “КРЕДИТ РЕСПЕКТ” ООД ЕИК ********* със седалище и адрес на управление гр.София, р-н Люлин, бул. Панчо Владигеров 21 ет.4 ап.14, представлявано от Л.Р. – управител, чрез пълномощник юрк Румен Михайлов Михайлов, частна жалба срещу Разпореждане № 939 от 01.04.2019г. по ч.гр.д.№ 471/2019 год. на Районен съд Девня, в частта, в която е оставено без уважение искането на „Кредит респект“ ООД ЕИК ********* за издаване на заповед за незабавно изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист срещу авалиста по запис на заповед И.К.И. с ЕГН ********** *** Петко 16 да  заплати солидарно с издателя Д.Н.П. за сумата 803.65 лв., представляваща част от обща сума 1343.93 лв. по запис на заповед, издаден на 24.01.2018 г. предявен за плащане на 14.11.2018 т., прехвърлен с джиро на 11.01.2019г.

 При данни, че постановеното неизгодно за частния жалбоподател разпореждане  му е съобщено на дата 24.04.2019 год., частна жалба рег.№ 3304/30.04.2019г., изпратена по пощата с дата на товарителница от 25.04.2019г., е подадена в срока по чл.275, ал.1 от ГПК и е процесуално допустима.

От събраните по делото доказателства, поотделно и в тяхната съвкупност, СЪДЪТ намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Заявителят, сега частен жалбоподател, чрез пълномощник е подал заявление за издаване на заповед за незабавно изпълнение въз основа на документ по 417, т.9 от ГПК – запис на заповед срещу издателя и авалиста по ценната книга.

След като е преценил, че представеният заедно със заявлението запис на заповед е редовен от външна страна и съдържа реквизитите, предвидени в чл.535 от ТЗ; установил е, че процесната книга е прехвърлена на заявителя чрез джиро, както и че същата е предявена за плащане на издателя, доколкото в нея е предвиден падеж „на предявяване“, е разпоредил осъждането на последния и издал заповед за незабавно изпълнение на парично задължение по чл.417 от ГПК и ИЛ срещу главното задължено лице.

Позовавайки се на факта, че ЗЗ не е бил предявен за плащане на авалиста по задължението, е оставил искането срещу него без уважение.

 По същество : Предявяването за плащане трябва да се извърши по отношение на прекия длъжник  - издателя на ЗЗ. Ако менителничният документ е предявен на главния длъжник, не е необходимо да се предявява на авалиста и регресно отговорните лица, като те само се уведомяват за плащането /“Записът на заповед и менителницата“, Мария Павлова/. Приетото в правната теория се подкрепя и от преобладаващата съдебна практика, съдържаща се в актовете на касационната инстанция. Така в Решение № 112 от 23.06.2016г. по т.д. № 1556/2015г., ВКС, второ т.о. е прието, че запис на заповед с падеж на предявяване, трябва да бъде предявен на издателя, което е необходимо условие за определяне падежа на задължението и настъпване на изискуемостта на задължението за плащане. Задължението по записа на заповед с падеж на предявяване възниква със самото му подписване, но това не го прави изискуемо от този момент; издателят отлага изпълнението на задължението си до момента, в който записът на заповед не му бъде предявен за плащане. С извършването на предявяването, до знанието на издателя се довежда и на кого трябва да плати - преди плащането записът на заповед може да е джиросан на друго лице, както в конкретния случай.  

Приема се, че доколкото отговорността на авалиста е производна от тази на издателя, за да се търси отговорност на авалиста, е необходимо ЗЗ да е предявен за плащане на издателя. При редовно предявен на издателя ЗЗ с падеж на предявяване, е без значение дали ЗЗ е предявен на авалиста /в тази насока следва да се съобразят Решение №206/06.04.2015г.  по т.д.№3701/2013г. на ВКС, ІІ т.о., постановено по чл. 290 ГПК; Определение №349/04.05.2012г. по ч.т.д. №135/2011г. на ВКС, ІІ т.о. и Определение №45/13.01.2014г. по ч.д.№ 2880/2013 г. на ВКС, І т.о., постановени по чл. 274 ал. 3 ГПК/. 

В Определение №45/13.01.2014г. по ч.д.№ 2880/2013 г. на ВКС, І т.о. изрично е посочено, че предявяването на ЗЗ на издателя във всички случаи е необходимо условие за възникване изискуемостта на задължението и за авалиста, а предявяването ефекта на авалиста единствено би обусловило отговорността му за забава в изпълнение задължението, считано от този момент. Следователно предявяването на ЗЗ на авалиста не е обуславящо относно изискуемостта на вземането по отношение на него.

Като е отхвърлил заявлението за издаване заповед за изпълнение на парично задължение, Районен съд Девня е постановил незаконосъобразен съдебен акт, който следва да се отмени и издаде заповед за изпълнение на парично задължение по чл. 417 от ГПК.

Предвид изложеното, съдът

 

ОПРЕДЕЛИ:

 

ОТМЕНЯ Разпореждане № 939 от 01.04.2019г. по ч.гр.д.№ 471/2019 год. на Районен съд Девня, в частта, в която е оставено без уважение искането на „Кредит респект“ ООД ЕИК ********* за издаване на заповед за незабавно изпълнение на парично задължение и изпълнителен лист срещу авалиста по запис на заповед И.К.И. с ЕГН ********** *** Петко 16 да  заплати солидарно с издателя Д.Н.П. за сумата 803.65 лв., представляваща част от обща сума 1343.93 лв. по запис на заповед, издаден на 24.01.2018 г. предявен за плащане на 14.11.2018 т., прехвърлен с джиро на 11.01.2019г.

ДА СЕ ИЗДАДЕ ЗАПОВЕД за незабавно изпълнение и изпълнителен лист в полза на „Кредит респект“ ООД ЕИК ********* ЕИК ********* със седалище и адрес на управление гр.София, р-н Люлин, бул. Панчо Владигеров 21 ет.4 ап.14, представлявано от Л.Р. – управител за солидарното осъждане на длъжника И.К.И. с ЕГН ********** *** Петко 16, в качеството му на авалист, с издателя Д.Н.П. с ЕГН **********, за заплащане на сумата от 803.65 лв., представляваща част от обща сума 1343.93 лв. по запис на заповед, издаден на 24.01.2018 г. предявен за плащане на 14.11.2018 т., прехвърлен с джиро на 11.01.2019г., ведно със законната лихва, ведно със законната лихва от дата на подаване на заявлението – 28.03.2019 г. до изплащане на вземането, сумата 25.00 лв., представляваща внесена държавна такса, както и сумата 480.00 лв., представляваща адвокатско възнаграждение.

ПОСТАНОВЯВА незабавно изпълнение на заповедта.

ЗАПОВЕДТА за незабавно изпълнение и изпълнителният лист да се издадат от първоинстанционния съд.

ОПРЕДЕЛЕНИЕТО е окончателно.

 

 

 

 

            ПРЕДСЕДАТЕЛ :         

 

 

 

                            

ЧЛЕНОВЕ :1.

 

 

 

                    2.