О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
№…………../01.04.2019 г.
гр.
Варна
ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито
съдебно заседание на 29.03.2019 г., в състав:
СЪДИЯ:
МАРИН МАРИНОВ
като разгледа докладваното
от съдията
търговско
дело № 1721 по описа за 2018 г.,
за да се произнесе, взе
предвид следното:
Производството по делото е образувано по
искова молба на „ВГ-6“ ЕООД, със седалище гр.Варна чрез адв. Р.М. срещу
„Енерго-Про Прoдажби“ АД, ЕИК *********, със седалище гр.Варна, с която са
предявени осъдителни искове правно основание чл. 79, ал. 1 от ЗЗД и чл. 86 от ЗЗД за осъждане на ответника да заплати на ищеца сума в размер 172 058.46 лв.,
дължима от "Енерго-Про Продажби" АД като цена за произведена и
доставена, но неплатена електрическа енергия за месец октомври 2015 г., както и
сума от 50 434.37 лв. представляваща обезщетение за забава върху главницата
за периода от 30.11.2015 г. до датата на
исковата молба, ведно с законната лихва върху посочените суми от датата на
предявяване на исковете до окончателното заплащане на задължението.
В срока по чл.367 от ГПК ответникът
„Енерго-Про Продажби“ АД подава отговор на исковата молба, чрез адв. Аглика
Тодорова, с който оспорва основателността на исковите претенции.
С
депозираната допълнителна искова молба ищецът допълва твърденията си в
първоначалната такава, като оспорва изложеното в отговора.
В срока по чл. 373 от ГПК ответникът
подава допълнителен отговор, с който поддържа възраженията си срещу
основателността на предявените искове.
След запознаване с материалите по делото, съдът прецени
редовността на разменените книжа, допустимостта на предявеният иск и счита
следното :
Обстоятелства,
от които произтичат претендираните права на ищеца:
Сочи се в
исковата и допълнителната искова молба, че ищецът е производител на електрическа енергия от
възобновяеми енергийни източници, присъединен към електроразпределителната
мрежа на "ЕЛЕКТРОРАЗПРЕДЕЛЕНИЕ СЕВЕР" АД на основание Договор за
присъединяване на обект на независим производител на електрическа енергия № 91-ДУА-2141/29.06.2006-3002/24.01.2006-4005-ВГ-04.03.2008
от 19.03.2008 г., сключен между Ищеца и и "Е.ОН България Мрежи" АД
(от 10.09.2012 г. преименувано на „Енерго-Про Мрежи" АД, а от 29.01.2018
г. на "Електроразпределение Север" АД).
Между ищеца и ответника бил сключен Договор за изкупуване
на електрическа енергия № 91 от 17.02.2010 г., по силата на който „ВГ-6“ ЕООД,
в качеството си на производител, продава електрическа енергия, която
„Енерго-Про Продажба“ АД изкупува ежемесечно произведената електрическа енергия
при условията на Договора на Закона за енергията от възобновяеми източници
("ЗЕВИ") и Наредба № 1 от 14.03.2017 г. за регулиране на цените на
електрическата енергия по преференциална , определена от КЕВР с Решение №
Ц-010/30.03.2011 г.
Ищецът
твърди, че месец октомври 2015 г. е
произвел и доставил на ответника
електрическа енергия в размер на 820,460 MWh, за която е издал Фактура №
84/31.10.2015 г. на стойност 181 699,69 лв. с ДДС, като продажната цена за
количеството от 620,460 MWh е 188,29 лв./MWh (а именно, съответно приложимата
цена за електрическа енергия, произведена преди достигане на 2 250 часа работа
и преди достигане на 2 300 MWh/инсталиран 1 kW мощност), а за количеството от
200 MWh е 172,95 лв./MWh (съответно приложимата цена за електрическа енергия,
произведена след достигане на 2 250 часа работа и преди достигане на 2 300
MWh/инсталиран 1 kW мощност). Производителят е издал фактура по тези цени, тъй
като съответните количества електрическа енергия са произведени докато централата,
в рамките на същия месец, е работила под 2 250 часа при надхвърлен праг от 2
000 MWh/инсталиран 1 kW мощност, след което е надминала 2 250 часа работа, без
да е достигнат прагът от 2 300 MWh/инсталиран 1 kW мощност. Така общата
фактурирана продажна стойност/сума за електрическата енергия, доставена през
месец октомври 2015 г. възлиза на 181 699,69 лв. с ДДС. Сочи, че към настоящия
момент ответникът му е заплатил единствено сумата в размер на 9 641,23 лв. по
Фактура № 84/31.10.2015 г., като сумата в размер на 172 058.46 лв. е останала
дължима и неплатена.
По отношение на формиране на претендираната цена, ищецът
излага твърдения, че към момента на сключване на договора за изкупуване се прилагала преференциалната цена, определена в
Решение Ц-010/31.03.2010 г. на ДКЕВР, която се прилага за период от 15 години,
, т.е. от 11.08.2009 г. до 10.08.2024 г. влизане в сила на Закона за енергията
от възобновяеми източници /ДВ, бр.35/03.05.2011г./, на основание пар.7 от ПЗР
на същия, договорът за изкупуване, сключен между страните, запазва действието
си, като преференциалната цена за изкупуване е действащата към датата на
влизане в сила на закона, т.е. тази по решение Ц-10.
С посоченото решение би; въведен специален критерий за
заплащане на цената на произведената ел.енергия от вятърни електрически
централи, като са определени две преференциални цени за изкупуване на
енергията, които се прилагат в зависимост от това колко работни часа е
достигнала централата. В т.8 на Решение Ц-10 е определена цена от 188,29лв./MWh
за централи работили до 2500 часа, а в т.9 е определена цена от 172,95лв./MWh
за централи работили над 2500 часа.
С последващо изменение на ЗЕВИ в ДВ бр.56/2015г. са
ограничени количествата енергия, подлежащи на изкупуване по преференциална
цена, без същата да се променя, като е предвидено, че се заплащат по
преференциалната цена количествата енергия до размера на „нетното специфично
производство на ел.енергия”, а количествата енергия, надхвърлящи нетното
специфично производство, следва да се изкупуват по цена за излишък на
балансирания пазар. Понятието „нетно специфично производство” е определено в
пар.1, т.29 от ЗЕВИ.
Въз основа на така приетите изменения е постановено
Решение СП-1/31.07.2015г., с което са определени преференциални цени за
изкупуване на енергията, като съгласно т.1.7 нетното специфично производство на
вятърни ел.централи при определена цена 188,29лв., без ДДС /т.е.т.8 от Решение
Ц-10/ е 2000kwh за вятърни ел.централи, работещи до 2 250часа, а съгласно т.1.8
от Решение СП-1 нетното специфично производство на вятърни централи при
определена цена от 172,95лв., без ДДС /т.е т.9 от Решение Ц-10/ е 2300 kwh за
вятърни ел.централи, работещи над 2 250часа.
С оглед на така определените стойности на нетно
специфично производство ел.енергия, за които се прилага преференциалната цена
по т.8 и т.9 от Решение Ц-10 в зависимост от часовете продължителност на
ефективна работа на единица инсталирана мощност на вятърна ел.централа, то
ответникът следва да изкупува количествата ел.енергия, произведени от централата
на ищеца, по преференциална цена, до достигане на максималното количество от
2000 kwh при условие, че централата не е достигнала 2250 ефектични годишни
часове работа. В случай, че вятърната централа достигне тези часове работа, то
ответникът следва да изкупува произведената от нея енергия по преференциалната
цена по т.9 от Решение Ц-10.
Ищецът твърди още, че в изпълнение на задължението си по
чл. 21, ал. 1 от Договора за изкупуване е издал е издал Фактура № 84/31.10.2015
г. на стойност 181 699,69 лв. с ДДС като продажна цена за електрическа енергия
за количеството електрическа енергия доставена на Ответника през месец октомври
2015 г. в размер на 820,460 MWh. Продажната цена за количеството от 620,460 MWh
е 188,29 лв./MWh (а именно, съответно приложимата цена за електрическа енергия,
произведена преди достигане на 2 250 часа работа и преди достигане на 2 300
MWh/инсталиран 1 kW мощност), а за количеството от 200 MWh е 172,95 лв./MWh
(съответно приложимата цена за електрическа енергия, произведена след достигане
на 2 250 часа работа и преди достигане на нетно специфично производство от 2
300 MWh/инсталиран 1 kW мощност). Цената е формирана по този начин, тъй като в
началото на месеца вятърната електрическа централа на Ищеца не е била
достигнала 2 250 ефективни часа работа. В рамките на месеца обаче, централата е
надминала 2 250 ефективни часа работа и затова при фактурирането за месеца,
страните са започнали да отчитат и прилагат ограничението при нетно специфично
производство (като максимално количество подлежащо на задължително изкупуване
по преференциална цена) от 2 300 kWh съгласно т. 1.8 от Решение СП-1 за цялото
произведено количество електрическа енергия през месеца. Обобщава, че за количеството електрическа
енергия, произведено през месец октомври 2015 г. преди централата да е
достигнала 2 250 ефективна часа работа и нетното специфично производство от 2
300 kWh се е прилагала цената по т. 8 от Решение Ц-10, а след достигането на 2
250 ефективна часа работа и преди централата да е достигнала нетното специфично
производство от 2 300 kWh се е прилагала цената по т. 9 от Решение Ц-10. В
допълнителната искова молба твърди, че наведените с отговора тълкувания на ЗЕ и
решение СП-1 на КЕВР не съответстват на действителното им съдържание.
Обстоятелства,
от които произтичат възраженията на ответника :
Ответникът „ЕНЕРГО – ПРО ПРОДАЖБИ” АД, гр.Варна, с
писмени отговори, чрез пълномощника си адв. Тодорова, изразява становище за
допустимост, но неоснователност на предявените искове. Признава следните факти:
Не оспорва факта, че ищецът е производител на
електрическа енергия от възобновяем източник чрез енергиен обект - генератор
„ВГ4", находящ се в поземлен имот с кадастрален номер № 48828.2.17-1 и
генератор „ВГ5", находящ се в поземлен имот с кадастрален имот №
48828.2.17-11, по плана за земеразделяне на с. Могилище, община Каварна, област
Добрич, с обща инсталирана мощност от 4.000 kW, присъединени към
електроразпределителната мрежа на „Електроразпределение Север" АД /с
предишно наименование „Е.ОН България Мрежи" АД/ на основание Договор за
присъединяване на обект на независим производител на електрическа енергия №
91-ДУА-214/29.06.2006-3002/24.01.2006-4005-ВГ-04.03.2008г.
Ответникът „Енерго - Про Продажби" АД е титуляр на
лицензия за дейността крайно снабдяване с електрическа енергия №
Л-139-11/13.08.2004 год. от ДКЕВР (допълнена с последващо Решение №
И1-Л-139/09.12.2013год. на ДКЕВР). Като краен снабдител по силата на чл. 31 от
ЗЕВИ ответникът е задължен да купува електрическата енергия, произвеждана от възобновяеми
източници при условията на същата норма, като част от електрическата енергия се
заплаща по преференциални цени, определени от КЕВР, а друга част по цени за
излишък.
„Национална електрическа компания" ЕАД е титуляр на
лицензия за извършване на дейността обществен доставчик на електрическа енергия
№ Л-147-13/17.12.2004г., издадена от ДЕКВР.
Като
обществен доставчик по силата на чл. 94 от ЗЕ НЕК ЕАД е задължено да купува от
„Енерго - Про Продажби" АД, в качеството му на краен снабдител,
количествата електрическа енергия, която „Енерго - Про Продажби" АД е
закупило по силата на чл. 31 от ЗЕВИ по цената, по която е закупена от
производителя.
Между „Енерго - Про Продажби" АД /с предишно
наименование „Е.ОН България Продажби" АД/ и „ВГ-6" ЕООД е сключен Договор
за изкупуване на електрическа енергия, произведена от възобновяем енергиен
източник № 91 от 17.02.2010 г. По силата на този договор „ВГ-6" ЕООД
произвежда, доставя и продава електрическа енергия от възобновяеми източници
чрез енергиен обект - вятърни електроцентрали „ВГ4" и „ВГ5" на
„Енерго- Про Продажби" АД в качеството му на купувач. Съгласно чл. 16 от
Договора цената за продажба на електрическа енергия е регулирана и се определя
от ДКЕВР. Процесиите количества електрическа енергия са продадени от ищеца на
ответника по силата на сключения договор за изкупуване на електрическа енергия,
произведена от възобновяем енергиен източник № 91 от 17.02.2010 г.
По същество оспорва начина на определяне на дължимата
цена на произведената електроенергия приложима, твърди, че приложима към
договора, е тази, определена с Решение Ц-10 / 30.03.2011 г. на ДКЕВР, като тя
се дължи за количествата електрическа енергия до размера на нетното специфично
производство на електрическа енергия, въз основа на което са определени
преференциални цени в съответните решения на КЕВР, а за количества надхвърлящи
нетното специфично производство по цена за излишък на балансиращия пазар.
Със Закона за изменение и допълнение на Закона за
енергията от възобновяеми източници, обнародван в ДВ бр. 56 от дата 24.07.2015
г. и влязъл в сила на 24.07.2015 г., била въведена промяна в чл. 31, ал. 5 от
ЗЕВИ, с която общественият доставчик, съответно крайните снабдители са
задължени да изкупуват произведената електрическа енергия от възобновяеми
източници по преференциална цена за количествата електрическа енергия до
размера на нетното специфично производство на електрическа енергия, въз основа
на което са определени преференциални цени в съответните решения на КЕВР, а за
количества надхвърлящи нетното специфично производство - по цена за излишък на
балансиращия пазар. Съгласно легалната дефиниция, съдържаща се в § 1, т. 29 от
Допълнителните разпоредби на ЗЕВИ, „нетно специфично производство" е средногодишното
производство на електрическа енергия от 1 kW инсталирана мощност съгласно
решението на КЕВР за определяне на преференциални цени след приспадане на
собствените нужди. С Решение № СП-1 от 31.07.2015 г. на КЕВР били определени
различните стойности на нетно специфично производство, съгласно които се
прилагат и определените преференциални цени в съответните решения на КЕВР, в
настоящия случай, определените в Решение Ц-10 / 30.03.2011 г. на КЕВР цени,
като се прилага същият критерий на диференциация - до и над 2 250 годишни
часове работа на ветровите генератори. Произведената и продадена електрическа
енергия над така определените в Решение СП-1/ 31.07.2015 г. нетни количества се
изкупува по цена на излишък.
Въз основа на гореизложеното твърди , че през процесния
период преференциалната цена, приложима към договора, е тази, определена с
Решение Ц-10/30.03.2011г. на ДКЕВР, като тази цена се дължи за количествата
електрическа енергия до размера на нетното специфично производство на
електрическа енергия, въз основа на което са определени преференциални цени в
съответните решения на КЕВР, а за количества надхвърлящи нетното специфично
производство - по цена за излишък на балансиращия пазар.
През Септември 2015г. електроцентралата е достигнала
нетно специфичното производство от 2 000 КВтЧ при работа на електроцентралата
до 2 250 ефективни работни часа.През месец Октомври 2015г. електроцентралата на
ищеца произвежда електроенергия в размер на 820,460 МВтЧ. За произведената
електрическа енергия ищецът издава фактура № 84/31.10.2015г. на стойност
181699,69 лева, прилагайки последователно преференциалните цени по т.8 и т.9 от
Решение Ц-10 за количества електрическа енергия преди достигането и след
надминаването на 2250 ефективни часа при недостигнато нетно специфично
производство от 2 300 КВтЧ, приемайки че за цялата произведена през месец
Октомври 2015г. електрическа енергия му се дължи преференциална цена, а цена не
за излишък.
С писмо от 11.11.2015 г. ответникът
твърди, че е уведомил ищеца, че поради отказа на „НЕК" ЕАД да заплати
електрическата енергия над първия лимит по преференциална цена, както и поради
липсата на становище от секторния регулатор, връща така издадената фактура №
84/ 31.10.2015г. за корекция на цената на фактурираната ел. енергия за месец
Октомври 2015г.
Поради
изложеното в това писмо и отказа на НЕК цялото количество произведена през
процесния месец електрическа енергия е платена от ответното дружество по
съответната цена за излишък на балансиращия пазар, определена от „ЕСО"ЕАД,
като ищецът е получил плащане в размер на 9 641,23 лв. Цената е определена
съгласно т.1.7 от Решение №СП-1/31.07.2015г. на КЕВР и чл.31, ал.5 от ЗЕВИ.По
изложените фактически и правни съображения в отговора моли съдът да постанови
решение, с което да отхвърли предявените искове.
В
дадения двуседмичен срок е постъпил отговор от третото лице -помагач „Национална електрическа компания“ ЕАД, в който оспорва
предявените искове по основание и размер. Посочва се, че неоснователно се
претендира заплащане на произведената електроенергия по преференциална цена.
Тази цена се дължи до размера на нетното специфично производство, а за
количествата произведена електрическа енергия нахвърлящи нетното специфично
производство се прилага цена за излишък на балансиращия пазар. Изложените са
правни съображения по приложението на Решение №СП-1/31.07.2015г. на КЕВР и
чл.31, ал.5 от ЗЕВИ.
Относно
квалификацията на исковете: Предявени са обективно съединени искове с правно
основание чл.79, ал.1 и чл.86 от ЗЗД.
Безспорни и ненуждаещи
се от доказване факти:
-
Ищецът
е производител на електрическа енергия от възобновяем източник -вятърна
електрическа централа;
-
Ответникът
е краен снабдител на електрическа енергия и титуляр на лицензия за дейността
крайно снабдяване с електрическа енергия № Л-139-11/13.08.2004 год. издадена от
ДКЕВР (допълнена с последващо Решение № И1-Л-139/09.12.2013год. на ДКЕВР).
-
Като
краен снабдител по силата на чл. 31 от ЗЕВИ ответникът е задължен да купува
електрическата енергия, произвеждана от възобновяеми източници при условията на
същата норма.
-
„Национална
електрическа компания" ЕАД е обществен доставчик и титуляр на лицензия за
извършване на дейността обществен доставчик на електрическа енергия № №
Л-147-13/17.12.2004г., издадена от ДЕКВР.
-
Като
обществен доставчик, по силата на чл. 94 от ЗЕ, „НЕК" ЕАД е задължено да
купува от ответника, в качеството на последния на краен снабдител, количествата
електрическа енергия от възобновяеми източници, която крайният снабдител е
закупил от производителите на лицензионната му територия;
-
Процесиите
количества електрическа енергия са произведени и продадени от ищеца на
ответника в изпълнение на Договор за изкупуване на електрическа енергия,
произведена от възобновяем енергиен източник № 91 от 17.02.2010 г., сключен
между „Енерго- Про Продажби" АД и „БТ - 6" ЕООД.
-
Произведената
през Октомври 2015г. електрическа енергия в размер на 820,460 МВтЧ е платена от
ответното дружество по съответната цена за излишък на балансиращия пазар,
определена от „ЕСО" ЕАД. Ищецът е получил плащане от ответника в размер на
9 641,23 лева.
-
Изкупените
количества ответникът е продал на „Национална Електрическа Компания" ЕАД,
в изпълнение на нормата на чл. 94 ЗЕ.
-
Процесиите
количества произведена електрическа енергия са получени от обществения
доставчик „Национална Електрическа Компания" ЕАД, в изпълнение на нормата
на чл. 94 ЗЕ.
-
Получаването на Фактура № 84/31.10.2015 г. на
стойност 181 699,69 лв. с ДДС от ответника.
Доказателствена тежест, съобразно
предявената искова претенция:
Ищецът следва
да установи при условията на пълно и главно доказване фактите, от които извлича изгодни за себе си
правни последици съгл. чл.154, ал.1 ГПК, а именно – наличието на договорно
правоотношение, изпълнение на задължението си по договора, механизма за
определяне на приложимата цена.
Ответникът
носи доказателствената тежест да установи правоизключващи и правопогасяващи
спорното право факти, на които основава своите възражения, в т.ч. заплащане на
дължимата цена за изкупената ел.енергия, както и обстоятелството, че изкупената
електроенергия се плаща по цена на излишък на балансиращия пазар
На основание чл.146, ал.1, т.5 от ГПК съдът указва на третото лице, че носи
доказателствената тежест да установи, положителните факти, на които се
позовава, а именно, че изкупената електроенергия се плаща по цена на излишък на
балансиращия пазар.
Общоизвестни
и ненуждаещи се от доказване са: данните
от електронните партиди в Търговския регистър на страните търговски
дружества;че ответникът е краен снабдител на електрическа енергия и титуляр на
лицензия за дейността крайно снабдяване с електрическа енергия, че
„Националната електрическа компания“ ЕАД е обществен доставчик и титуляр на
лицензия за дейността обществен доставчик на с електрическа енергия ,че с
решение №1115/28.01.2019г. по адм. дело №5284/2018г. на Върховен
административен съд е обезсилено решение №1177/23.02.2018г. по адм. дело
№8522/2015г. на Административен съд – София в частта, с която е отменено
решение №СП-1/31.07.2015г. на КЕВР по т.1.8 и е оставено в сила в частта, с
която е отменено решение
№СП-1/31.07.2015г. на КЕВР по т.1.7.
По
доказателствените искания на страните:
Следва да
бъдат допуснати за приемане представените с исковата молба, допълнителната и
отговорите писмени доказателства, като допустими и относими към предмета на спора.
В исковата молба и в отговора е
направено искане за допускане са СТЕ. Задачата на експертизата е относима към
предмета на спора, тъй като цели установяването на основанието и размера на
претенциите, поради което следва да бъде допусната.
Предвид
гореизложеното и на основание чл. 374 от ГПК, съдът
О П Р Е Д Е Л И:
НАСРОЧВА
производството по т.д. № 1721/2018 г. на ВОС за
разглеждане в открито съдебно заседание на 13.05. 2019 г. от 14.00 часа, за която дата и час да се призоват страните, с връчване
на препис от настоящото определение.
ПОСТАНОВЯВА
разглеждането на делото по реда на Част III, Гл. 32 „Производство по търговски спорове”.
ДОПУСКА
СЪДЕБНО ТЕХНИЧЕСКА ЕКСПЕРТИЗА, вещото
лице след запознаване с материалите по делото и извърши съответните проучвания,
да даде заключение по следните въпроси:
1.) Кои технически характеристики
определят дали една вятърна централа може да работи ефективно до 2250 часа и
над 2250 часа, съответно кои от тези характеристики за заложени като критерии
по решението на КЕВР, съответно процесната централа от коя категория е ?
2.) През кой месец от 2015г. /дата/
вятърната централа е достигнала 2250 часа работа?
3.) Какво е нетното специфично
производство, използвано от КЕВР при определяне на преференциалната цена ел.
енергия, произвеждана от вятърните електрически централи работещи до и над 2250
часа в решение №Ц-10/30.03.2011г.?
4.) Каква би била дължимата цена за
произведена ел. енергия за количествата над определеното нетно специфично
производство?
5.) Каква е цената на количеството
електроенергия, произведено от вятърната централа за м.10.2015г., изчислена по
цени на излишък на балансиращия пазар, определени от „Електроенергиен системен
оператор“ ЕАД?
ОПРЕДЕЛЯ
ДЕПОЗИТ В РАЗМЕР на 500(петстотин) лева, вносим от ответника в едноседмичен
срок.
НАЗНАЧАВА за вещо лице за вещо лице Димитър
Добрев, който да се уведоми за изготвяне и представяне на заключението в срока
по чл. 199 от ГПК.
ДОПУСКА до
събиране като доказателства по
делото приложените към исковата молба, отговорите и допълнителната искова
молба писмени доказателства.
УКАЗВА НА СТРАНИТЕ за възможността
да разрешат спора, чрез медиация, като ползват Центъра по медиация, разположен
на 4 етаж в сградата, в която се помещава Съдебно-изпълнителна служба при Pайонен
съд Варна на адрес: гр. Варна, ул. „Ангел Кънчев" № 12, тел. *********;
служител за контакти - Нора Великова.
Определението да се връчи на страните,
а вещото
лице да се уведоми за поставената му задача след внасяне на депозита.
Определението е окончателно.
СЪДИЯ
В ОКРЪЖЕН СЪД: