Р Е Ш Е Н И Е
№ 2023г.,
гр.Варна
В ИМЕТО НА НАРОДА
ВАРНЕНСКИ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, Трети тричленен състав, в публично заседание на
двадесет и трети февруари две хиляди двадесет и трета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:ЯНКА ГАНЧЕВА
ЧЛЕНОВЕ:ДАНИЕЛА
НЕДЕВА
ИВЕЛИН БОРИСОВ
при секретаря Теодора Чавдарова и с участието на прокурора Стоян З, като
разгледа докладваното от съдията Д.Недева КНАД № 2983 по описа на Административен съд – гр.Варна за 2022 година, за да
се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.208 и сл. от
Административно – процесуалния кодекс, във връзка с чл.63в от Закона за
административните нарушения и наказания.
Образувано е по касационна жалба на „Старт - 55“ ЕООД /неправилно наименована
въззивна такава/ чрез адв. А.В. срещу решение № 1274 от 28.09.2022 г. на ВРС,
постановено по АНД № 2022110202301/2022г., по описа на ВРС, с което е изменено Наказателно постановление № 7384 от 26.03.2020 г.,
издадено от Зам. Министъра на културата, с което на основание разпоредбите на
чл. 98в, ал. 1 във вр. с чл. 97, ал. 1 от Закона за авторското право и сродните
му права /ЗАПСП/, на дружеството „Старт - 55“ ЕООД е наложена „имуществена
санкция“ в размер на 2500 лева за това, че на 28.08.2019 г. на територията на
к.к. „Златни пясъци“, в ресторант „Прима“, дружеството „Старт - 55“ ЕООД
използва чрез публично изпълнение на запис произведенията:I turn to you - в изпълнение на Melanie С; All the time — в изпълнение на Zara Larsson, в
нарушение на разпоредбите на ЗАПСП, без необходимото по закон съгласие на
авторите на произведенията или представляваща ги организация, предвидено в чл.
18, ал. 1, ал. 2, т. 3 и ал. 3 във вр. с чл. 35 и чл. 58 от ЗАПСП — нарушение
на разпоредбата на чл. 97, ал. 1, т. 5, предл. 1 от ЗАПСП, като намалява
размера на наложената "имуществена санкция" до размер от 2000 лева. С решението са присъдени разноски в полза на Министерство
на културата в размер на 100 лева.
В касационната жалба се излагат съображения за незаконосъобразност,
необоснованост и неправилност на решението на ВРС. Претендира се неговата
отмяна и присъждане на сторените разноски пред двете съдебни инстанции.
В открито съдебно заседание касаторът редовно призован не
се явява, не се представлява. С молба вх. № 2671/21.02.2023г., чрез адв. В., поддържа касационната жалба. По съществото на спора релевира доводи за
незаконосъобразност на решението на ВРС, като отправя искане за неговата отмяна
и постановяване на ново по съществото на спора, с което се отмени оспореното НП
с присъждане на разноски.
Ответникът, редовно призован, не се явява, не се
представлява. С писмено възражение от 23.12.2022г., чрез юрисконсулт С. заявява, че доводите наведени в
касационната жалба са неоснователни, а издаденото наказателно постановление е
правилно и законосъобразно. Моли решението на ВРС да се потвърди, като правилно
и законосъобразно. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. В евентуалност прави възражение
за прекомерност на претендираното от касатора адвокатско възнаграждение.
Представителят на Окръжна прокуратура-Варна дава
заключение, че касационната жалба е неоснователна и решението на ВРС като
правилно и законосъобразно следва да бъде оставено в сила.
Съдът, като прецени събраните по делото доказателства,
поотделно и в тяхната съвкупност, съотнесени към наведените касационни
основания, прие за установено следното от фактическа и правна страна:
Производството пред ВРС е образувано по жалба на „СТАРТ 55“ ЕООД, против Наказателно постановление № 7384 от
26.03.2020 г., издадено от Зам. Министъра на културата, с което на основание
чл. 98в, ал. 1 във вр. с чл. 97, ал. 1 от Закона за авторското право и сродните
му права на дружеството е наложена „имуществена санкция“ в размер на 2500 лева.
ВРС е установил от фактическа страна, че на 28.08.2019 г. гл. инспектор в дирекция „Авторско право и сродните му
права“ към Министерството на културата-св.Л. А., заедно със служител на
Министерството на културата-П. Й. извършили проверка по спазване на нормите на
Закона за авторското право и сродните му права в ресторант „Прима“, находящ се
в к.к. „Златни пясъци“, стопанисван от дружеството „Старт – 55“ ЕООД – гр.
София. При извършената проверка било констатирано, че обекта е отворен за
посетители, като същият бил озвучен с музикални произведения. Самата музика
звучала от лаптоп, разположен зад бара, позициониран от радио „Милениум“, като
в хода на проверката прозвучали две музикални произведения: I turn to you – в
изпълнение на Melanie C и All the time – в изпълнение на Zara Larsson. За
разпознаване на музикалните произведения било използвано служебно мобилно
устройство със сериен номер № R58JA6JY54R с инсталирани програми SoundHound,
Shazam и Track ID, чрез които били идентифицирани музикалните произведения и
техните изпълнители, а именно I turn to you – в изпълнение на Melanie C и All
the time – в изпълнение на Zara Larsson. Съставен бил КП № 7384/ 2019 г., в
който надлежно били отразени констатациите от извършената проверка, като било
дадено предписание представител на
дружеството да се яви в сградата на МК на 14.10.2019 г. между 14:00 часа и
16:00 часа и да представи документи, които удостоверяват, че са получили право
за използване чрез публично изпълнение на запис на цитираните музикални
произведения. Междувременно било изпратено запитване от страна на Министерството
на културата до Дружеството на композитори, автори на литературни произведения
и музикални издатели за колективно управление на авторски права „Музикаутор“,
регистрирано с Удостоверение № 62 – 00 – 0152/ 27.10.2011 г. в регистъра по чл.
40, ал. 4 от ЗАПСП, който се води в Министерството на културата, в което се
изисквала информация относно авторите на публично изпълнените чрез запис
произведения в ресторант „Прима“, членове ли са на дружеството „Музикаутор“ и
управлява ли дружеството техните права по отношение на публичното изпълнение
чрез запис. Било отправено също така запитване, в случай, че авторите са
чуждестранни – членове ли са на съответното чуждестранно дружество, като тогава
да приложат писмо от него, че те членуват там и че правата им в България върху посочените произведения се
представляват от „Музикаутор“ по силата на договор за взаимно представителство.
Министерството на културата също така запитало има ли договор „Музикаутор“ с
лицето, стопанисващо обекта на проверката към датата на проверката – 28.08.2019
г. С писмо с изх. № 108 – 674/ 26.09.2019 г. дружеството „Музикаутор“ изпратило
отговор, в който били посочени имената на авторите на музикалните произведения
и това, че същите са членове на дружеството „Музикаутор“, както и че дружеството
„Старт – 55“ ЕООД не се е намирало в договорни отношения с „Музикаутор“ СНЦ по
отношение на използването чрез публичното изпълнение на запис на цитираните
музикални произведения към датата на проверката 28.08.2019 г., а именно: I turn
to you, в изпълнение на Melanie C, автор на текста и композитор: Chisholm
Melanie, член на английското дружество PRS, представляван от „Музикаутор“;
композитор и автор на текста Nowels Richard W JR, член на английското дружество
PRS, представляван от „Музикаутор“, композитор и автор на текста Steinberg
Willim, член на американското дружество Ascap, представляван от „Музикаутор“;
All the time, в изпълнение на Zara Larsson, композитор и автор на текста:
Larsson Zara Maria, член на шведското дружество STIM, представляванo от
„Музикаутор“, композитор и автор на текста Noonie Bao, член на шведското
дружество STIM, представляванo от „Музикаутор“, композитор и автор на текста
Juber Ilsey Anna, член на американското дружество BMI, представлявано от
„Музикаутор“, композитор и автор на текста Wiklund Linus Thure, член на
американското дружество AMRA, представлявано от „Музикаутор“. Приемайки, че със
своето поведение дружеството е извършило административно нарушение на чл. 97,
ал. 1, т. 5, предл. 1 от ЗАПСП, на 04.11.2019 г. бил съставен АУАН. В
предвидения в разпоредбата на чл. 44, ал. 1 от ЗАНН срок не постъпило писмено
възражение срещу съставения АУАН, като на 26.03.2020 г. зам. министърът на
културата, издал наказателно
постановление, с което на основание разпоредбите на чл. 98в, ал. 1 във
вр. с чл. 97, ал. 1 от ЗАПСП наложил на „Старт - 55“ ЕООД „имуществена санкция“
в размер на 2500 лева за извършеното нарушение на чл. 97, ал. 1, т. 5, предл. 1
от ЗАПСП.
За
да измени процесното НП, ВРС е приел, че не са налице процесуални нарушения,
както и че издаденото НП съответства на материални закон и правилно е била ангажирана
административно наказателната отговорност на дружеството. Същевременно от приложените
към административнонаказателната преписка писмени доказателства, съдът е констатирал,
че на 08.10.2019 г. е бил сключен договор между дружеството за колективно
управление в частна полза правата на продуцентите на звукозаписи и музикални
видеозаписи на артистите – изпълнители и дружеството „Старт – 55“ ЕООД, с който
дружеството е изпълнило изискванията на ЗАПСП в стопанисвания от него търговски
обект в к.к. „Златни пясъци“, което обстоятелство е мотивирало съда да редуцира
наложената „имуществена санкция“ до нейния минимален размер, а именно 2000
лева.
Настоящият състав на Административен
съд - Варна, след преценка на събраните по делото доказателства и наведените
касационни основания, намира от правна страна следното:
Касационната жалба е процесуално допустима, подадена e в
срока за обжалване и от надлежна страна.
Разгледана по същество е основателна.
Настоящата инстанция
намира, че от събраните по делото доказателства се установява по несъмнен
начин, че при съставяне на АУАН е било допуснато съществено процесуално
нарушение, което е ограничило правата на привлеченото към
административнонаказателна отговорност лице. Съгласно разпоредбата на чл.40,
ал.1 от ЗАНН, актът за установяване на административното нарушение се съставя в
присъствието на нарушителя и свидетелите, които са присъствали при извършване
или установяване на нарушението. В чл.40, ал.2 от ЗАНН е посочено, че когато
нарушителят е известен, но не може да се намери или след покана не се яви за
съставяне на акта, актът се съставя и в негово отсъствие. Няма спор по
делото, че процесният АУАН е съставен в отсъствието на представител на
юридическото лице, посочено като нарушител. Не е спорен и факта, че нарушителят
е бил известен, но по делото липсват данни, че същият не е могъл да бъде
намерен или не се е явил след покана за съставяне на акта. Действително, било е
изпратено писмо изх.№62-00-651/15.10.2019 г., адресирано до управителя на
дружеството, но от приложените към писмото върнати отбелязвания сочат на
„преместен” и друго с отбелязване „не съществува” като ответника по касация не
е приложил други доказателства досежно дата и кое точно лице го е получило и се
е подписало като получател. Това, че писмото е непотърсено, респ. че е
преместен адреса не е равнозначно, че лицето след покана не се е явило. За да
се приеме, че не се е явило лицето, следва поканата да е била връчена. Други
процесуални действия или способи не са извършвани в тази насока. Т.е. поканата
не е стигнала до адресата. По този начин не са спазени изискванията на чл.40,
ал.1 и ал.2 от ЗАНН. В процесния случай актосъставителят не е дал възможност на
дружеството да изпрати валидно упълномощен представител, който да присъства при
съставянето на АУАН. Следва да се отбележи, че получаването от санкционираното
лице на препис от АУАН при спазване на правилата за връчване по чл.98б от Закона
за авторското право и сродните му права не санира
нарушенията на процедурата по съставянето и предявяването му. Ето защо,
съставянето на акта в отсъствие на нарушителя в случая се явява процесуално
нарушение, изначално опорочаващо цялата административно-наказателна процедура.
В тази връзка настоящата инстанция намира, че е допуснато нарушение, с което са
ограничени правата на посоченото като нарушител дружество, както да се запознае
със съдържанието на АУАН към момента на съставянето му, така и да направи
възражения по него. Това е самостоятелно основание за отмяна на обжалваното
наказателно постановление като незаконосъобразно.
Наред с горното,
според настоящата инстанция е допуснато и друго съществено процесуално
нарушение и за пълнота на изложението съобрази следното: С
АУАН е повдигнато на дружеството
обвинение за това, че използва, чрез публично изпълнение на запис музикални
произведения I turn You You
в изпълнение на Melanie С и All the time – в изпълнение на Zara Larsson. Посочено е в АУАН, че I turn You You в изпълнение на
Melanie е с автор на текста и композитор: Chisholm Melanie, член на английското
дружество PRS, представляван от „Музикаутор“; композитор и автор на текста
Nowels Richard W JR, член на английското дружество PRS, представляван от
„Музикаутор“, композитор и автор на текста Steinberg Willim, член на
американското дружество Ascap, представляван от „Музикаутор“.
Независимо от посоченото в АУАН за
музикално произведение I turn You
You не е изпращано запитване от страна на Министерството на културата до
Дружеството на композитори, автори на литературни произведения и музикални
издатели за колективно управление на авторски права „Музикаутор“. От друга
страна въз основа на съставения АУАН било издадено НП, в което било прието, че
в ресторант „Прима“, находящ се в к.к. „Златни пясъци“, стопанисван от „Старт - 55“ ЕООД е обект отворен за
посетители озвучен с музикални произведения. Самата музика звучала от лаптоп,
разположен зад бара, позициониран от радио „Милениум“, като в хода на
проверката прозвучали две музикални произведения: I turn to you – в изпълнение на
Melanie C и All the time – в изпълнение на Zara Larsson, разпознати със
служебно мобилно устройство със сериен номер № R58JA6JY54R с инсталирани
програми SoundHound, Shazam и Track ID. Т.е. за музикалното произведение I turn to you в изпълнение на
Melanie C, не е повдигано на дружеството касатор обвинение със съставения АУАН.
Нарушението в АУАН е
в несъответствие с това описано в НП и не
се подкрепя от събраните по делото доказателства в частта на музикалното
произведение I turn You You в изпълнение на Melanie C. В
обжалваното пред настоящата касационна инстанция решение, за да приеме, че
нарушението вменено на касатора е доказано, районният съд се е позовал на
събраните и приети по делото доказателства. Но, видно от изложеното по-горе,
съдът не е установил горното несъответствие. Настоящият състав на съда намира това несъответствие в АУАН и
в НП за недопустимо. Посочване на използваното чрез
публично изпълнение на запис на конкретно музикално произведение е абсолютно
необходим реквизит, тъй като чрез него се описва и индивидуализира нарушението
и се очертава предмета на доказване, поради което неизясняването му не може да
бъде отстранено в процеса на обжалването на наказателното постановление и води
до ограничаване на правото на защита на санкционираното лице да разбере за
какво конкретно нарушение е наказано по административноправен ред. Липсата или
некоректното посочване на задължителен реквизит в АУАН описание на нарушението, обстоятелствата, при които е извършено,
както и на доказателствата, които го потвърждават –в частност на
музикалното произведение, което представлява и
обективна характеристика на предметното на постановлението нарушение, води до
незаконосъобразност на НП само на това основание. Следва да се посочи, че този
реквизит не може да бъде извличан по пътя на формалната или правна логика, още
по-малко, да бъдат извличани по тълкувателен път от съдържанието на други
документи по преписката.
Предвид изложеното,
като е приел, че административнонаказателното производство е проведено при
липса на допуснати съществени процесуални нарушения и е потвърдил НП, районният
съд е постановил решението си в нарушение на закона. Налице е касационното
основание по чл.348, ал.1, т.1 от НПК, поради което обжалваното решение следва
да се отмени и вместо него да се постанови друго, с което се отмени
наказателното постановление.
При този изход на
спора е основателно искането на касатора за присъждане на разноски за двете
инстанции в претендирания размер от 500 лева за въззивното и при направено
възражение за прекомерност от ответника по касация следва да се присъди
адвокатско възнаграждение в минималния размер на 550 лева по чл.18 ал.2, вр.
чл.7 ал.2 от Наредба №1 от 09.07.2004г. за касационната инстанция.
Водим от горното и на
основание чл.221, ал.2 от АПК, съдът
Р Е Ш И :
ОТМЕНЯ решение № 1274 от 28.09.2022 г.
на ВРС, постановено по АНД № 2022110202301/2022г., по описа на ВРС за 2022 г., и вместо което ПОСТАНОВЯВА:
ОТМЕНЯ Наказателно
постановление № 7384 от 26.03.2020 г., издадено от Зам. Министъра на културата.
ОСЪЖДА Министерство
на културата да заплати в полза на „Старт - 55“ ЕООД, ЕИК **********, гр.София сумата в
размер на 1050 /хиляда и петдесет/ лева разноски по делото.
Решението е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: