О П Р Е Д Е Л Е
Н И Е
Номер: 98 02.11.2020 Град Разград
В
ИМЕТО НА НАРОДА
Разградският
административен съд, в закрито заседание на втори ноември две хиляди и
двадесета година, в състав:
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ: МАРИН МАРИНОВ
като разгледа
докладваното от съдията административно
дело № 200 по описа за 2020, за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
по делото е по реда на чл.145 – чл. 178 от Административно процесуалния кодекс
( АПК)
Образувано е по
жалба „АВВАА” ЕООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.
Исперих, ул. „Средна гора” № 47, срещу Заповед № 310 от 24.04.2020 год.,
издадена от Кмета на Община Исперих, с
която е направил изявление, че счита предварителния договор за наем на общински
терен № 236 от 29.08.2019 год., сключен между община Исперих и „АВВАА” ЕООД с ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр. Исперих, ул. „Средна гора” № 47 за
развален по право от датата на влизане в сила на заповедта.
Административен
съд Разград, като направи проверка за допустимостта на жалбата по реда на
чл.159 от АПК, констатира следното:
Със заявление
вх. № УТ-585 от 20.06.2019 год. /л.66/ „АВВАА” ЕООД е поискал разрешение за поставяне
на преместваем обект пред собственото на
дружество кафе – аперетив в гр. Исперих.
Мотивирал е искането си с обстоятелството, че ще кандидатства с „Европроект” но за да бъде допуснат за
кандидатстване в програмата се изисквало изграждане пред кафето на тераса от 50
кв.м. и договор минимум за 7 години.
С разрешение №
11 от 23.07.2019 год. /л.54/ главният архитект на Община Исперих на
основание чл. 56, ал. 1, т. 2 от Закона
за устройство на територията е разрешил на „АВВАА” ЕООД с ЕИК ********* да постави пред УПИ XVI-338, в кв. 29 по ПУП на гр. Исперих - ЦГЧ, „Преместваемо съоръжение – покритие с
тента / подвижна пергола от плат/ върху тераса /изградена от преместваеми
модули с настилка от декинг/ към Кафе – аперитив”, съгласно одобрения проект
със срок от 7 години от въвеждане в експлоатация на обекта. Срокът на
разрешението е 7 години, считано от датата на въвеждане в експлоатация на строеж „КАФЕ – АПЕРИТИВ” и
съгласно сключения договор за наем с Община Исперих. Разрешението е влязло в
сила на 06.08.2019 год., съгласно отбелязването в него.
С Решение № 722
по протокол № 65 от 01.08.2019 год. /л.58/ Общински съвет Исперих на основание
чл. 21, ал. 1, т. 8 и т. 12 и ал. 2 от
Закона за местното самоуправление и местната администрация във вр. с чл. 14,
ал. 7 от Закона за общинската собственост и чл. 9, ал. 3 от Наредба № 9 на
общински съвет Исперих е дал съгласието си за сключване на предварителен
договор за наем на общински терен, представляващ част от имот № 501.9570, с начин на трайно ползване „За
обществено застрояване” с начин на трайно предназначение „Пешеходни площи и
алеи” с площ 6,903 дка с Акт за публична общинска собственост № 6545 от
10.01.2018 год., вписан на 10.01.2018 год. в Агенцията по вписвания при
следните условия: общинската част от поземлен имот № 501.9570 да се отдаде под
наем без търг или конкурс; площ за поставяне на преместваем обект 39,29 кв.м.;
срокът за сключване на предварителен договор – 7 години, който започва да тече
от въвеждането в експлоатация на кафе-аперитива. На кмета на община Исперих е
възложено изпълнението на решението.
На 29.08.2019 год. Община Исперих сключва със
жалбоподателя АВВАА” ЕООД предварителен договор № 236 от 29.08.2019 год. /л.56/
за наем на общински терен от 39,29 кв.м, представляващ част от имот № 501.9570 при условията, посочени в
цитираното по-горе решение на общинския съвет Исперих, като е посочена и
съответната такса за ползване на общински терен, месечна наемна цена и условия
за прекратяване. Предварителния договор
за наем е сключен на основание чл. 56, ал. 1, т. 2 от ЗУТ, чл. 4, ал. 3 т. 2, чл. 7, ал. 1 и чл. 10, ал.
1 от Наредба № 9 за разрешаване,
функциониране и премахване на преместваеми обекти на територията на Община
Исперих, приета на основание чл. 56, ал. 2 и чл. 57, ал. 1 от ЗУТ, разрешение № 11 от 23.07.2019 год. главният
архитект на Община Исперих и Решение № 722 по протокол № 65 от 01.08.2019 год.
Общински съвет Исперих.
С писмо изх. № Н-482 от 24.03.2020 год. /л.53/кметът
на общината е помолил управителя на
АВВАА” ЕООД в едноседмичен срок от получаване на писмото да представи в
общината заявление за кандидатстване за
еврофинансиране в Европейските фондове с цел изграждане на преместваемо съоръжение пред собствения на
дружеството обект в гр. Исперих ул. „Лудогорие” № 11, а при липса на такова
кандидатстване да уведоми писмено общината. Писмото е връчено на 26.03.2020
год., съгласно известие за доставка /л.52/.
На 24.04.2020
год. кметът на Община Исперих със
Заповед № 310 от 24.04.2020 год. /л.50-51/,
на основание чл. 44, ал. 2 от ЗМСМА и т. 8, т.8.6 от предварителен
договор № 236 от 29.08.2019 год. и чл. 89, ал. 1, изречение 1 от Закона за
задълженията и договорите е заявил, че счита предварителния договор за наем на
общински терен № 236 от 29.08.2019 год., сключен между община Исперих и „АВВАА” ЕООД с ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр. Исперих, ул. „Средна гора” № 47 за
развален по право от датата на влизане в сила на заповедта. Заповедта е връчена
с писмо изх. № К-614 от 29.04.2020 год. на адреса на седалището на дружеството
жалбоподател на 05.05.2020 год., съгласно известие за доставка /49/.
С
удостоверение № 12 от 14.08.2020 год. /л.16/,
издадено от главния архитект на Община Исперих е въведен в експлоатация строеж
„Кафе-аператив и Офис” с административен адрес гр. Исперих, ул. „Лудогорие” №
11.
В последствие
жалбоподателят е депозирал в община
Исперих заявление с вх. № ОС-314 от 23.07.2020 год. / л. 43/ за отдаване под
наем на имот – общинска собственост – тротоарна площ за поставяне на маси и столове
и покриване с тента за 70 кв.м. за период от 3 до 5 години и заявление с вх. № ОС-372 от 01.09.2020 год. /л.36/ за
отдаване под наем на тротоарна площ за поставяне на тента, 4 бр. колони,
маси и столове върху 70 кв.мм. площ за периода от 15.09.2020 г. до 15.09.2025
год.
С писмо изх. №
ОС – 372/1 от 21.09.2020 год. /л-.34/,
на жалбоподателя му е изпратен проект за
предварителен договор за наем на общински терен № 181 от 14.09.2020 год. /л.35/и
същият е поканен в Община Исперих в едноседмичен срок за сключване на договора.
Писмото е връчено по седалището на
дружеството /л.33/.
Жалбоподателят твърди, че е научил за издадената
заповед № 310 от 24.04.2020 едва на
05.10.2020 год. при извършена проверка за законността на поставено преместваемо
съоръжение в поземлен имот № 501.9570
като оспорва истинността положения на известието за доставка подпис.
При така установеното от фактическа страна,
съдът приема, че заповедта в оспорената ѝ част не притежава белезите на
индивидуален административен акт по смисъла на чл. 21 от АПК.
Съгласно разпоредбата на чл. 56, ал. 1, т. 2
от ЗУТ върху поземлени имоти могат да се поставят преместваеми обекти за
административни, търговски и други обслужващи дейност. Според ал. 2 от същия
член за обектите по ал. 1, т. 1 и 2 се
издава разрешение за поставяне въз основа на схема и проектна документация,
одобрени от главния архитект на общината. Схемата за поставяне определя
пространственото разположение, вида, типа, размерите и предназначението на
обекта по ал. 1, т. 1 и 2. Условията и редът за издаване на разрешението за
поставяне на обектите, за одобряването и за изискванията към схемата и
проектната документация се определят с наредба на общинския съвет, като в
наредбата, в зависимост от вида и предназначението на обекта, се поставя
изискване за предоставяне на инженерно-техническа част или конструктивно
становище.
Според чл. 56, ал. 11 от ЗУТ временно ползване
на имоти или части от тях – държавна или общинска собственост, за допълнителна
открита търговска площ към преместваеми обекти, както и към търговски обекти в
сгради, се допуска при условия и по ред, определени с наредбата на общинския
съвет
На основание чл.
56, ал. 2 от ЗУТ Общински съвет Исперих е приел Наредба № 9 за разрешаване, функциониране и премахване на
преместваеми обекти на територията на Община Исперих. Съгласно чл. 11, ал. 1 от
Наредба № 9 лицата, получили разрешение за поставяне на обект в общински имот,
за който наредбата не предвижда провеждане на конкурс, в едноседмичен срок от
влизане в сила на разрешението за поставяне следва да сключат договор с
общината за ползване на общинското място. При отказ да сключат договора,
разрешението губи своето правно действие.
В настоящия
случай в административното производство, образувано по заявление с вх. № УТ-585
от 20.06.2019 год., между жалбоподателя
и Община Исперих няма сключен договор за отдаване под наем на общински имот,
съгласно чл. 56, ал. 1, от ЗУТ, респективно по чл. 11, ал. 1 от Наредба № 9 на
общинския съвет. Има сключен предварителен договор, съобразно съгласието,
дадено от Общински съвет Исперих с Решение № 722 по протокол № 65 от 01.08.2019
год.
Съдът счита, че
Заповед № 310 от 24.04.2020 год., издадена от
Кмета на Община Исперих не съдържа властническо волеизявление, а е
декларативно по своята същност и е
изявление на една от страните по един гражданско-правен предварителен договор
за отдаване под наем до другата страна,
че счита предварителния договор за прекратен. В този случай кметът на общината действа като представител на
юридическото лице Община Исперих, съгласно чл. 44, ал. 1, т. 15 от ЗМСМА, която
е страна по един предварителен граждански договор, а не като административен
орган в административно
правоотношение. Страните по този
предварителен договор - Община Исперих и
жалбоподателят, са равно поставени. Възникналото между тях правоотношение е на
равнопоставеност, а не на власт и подчинение. Заповедта има уведомителен
характер и не засяга пряко и непосредствено правата и законните интереси на
жалбоподателя, нито му създава задължения. Обстоятелството, че волеизявлението
е облечено във формата на заповед не променя
горния извод.
Следва да се има
предвид, че във връзка с Разрешение № 11 от 23.07.2019 год. на главният
архитект на Община Исперих, издадено на
основание № 56, ал. 1, т. 2 от ЗУТ и
въвеждането на търговския обект на жалбоподателя в експлоатация с удостоверение № 12 от 14.08.2020 год., е образувано ново
административно производство по заявление на
дружеството - жалбоподател с вх.
№ ОС 314 от 23.07.2020 год. и вх. № ОС-372 от 01.09.2020 год. за отдаване под
наем на тротоарна площ. Това
производство обаче е без значение за настоящия правен спор, тъй като обжалваната заповед не е издадена в това производство.
Мотивиран така,
и на основание чл. 159, т. 1 от АПК съдът,
О П
Р Е Д
Е Л И:
ОСТАВЯ БЕЗ
РАЗГЛЕЖДАНЕ жалбата „АВВАА” ЕООД с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.
Исперих, ул. „Средна гора” № 47, срещу Заповед № 310 от 24.04.2020 год.,
издадена от Кмета на Община Исперих.
ПРЕКРАТЯВА
производството по адм. д. № 200/2020 год. по описа на Административен съд
Разград.
Определението
може да се обжалва в 7 дневен срок от съобщаването му на страните с частна
жалба пред Върховен административен съд.
Съдия
/п/